问答题 A钢铁制造公司招用了一批工人,高某 (男,22周岁)是其中一员。高某上班后,多次向公司提出签订劳动合同,可一直到高某上班后2个月,公司才与他订立书面劳动合同。合同中约定有,暂定一年试用期,试用期满,经考核合格,对高某予以转正,并录用为职工,确定正式合同期,实行劳动合同制;高某人公司时,须交纳2000元押金,合同期限届满后退还;在履行合同过程中,若发现高某不能胜任工作,公司可随时解除劳动合同;患病或非因工负伤的,可以报销医疗费,医疗期满后,如因不能从事原工作的,公司可以解除劳动合同,并不予补偿;合同期内高某不得结婚,否则公司有权解除劳动合同;高某如要求提前解除合同,需提前45天通知公司,同时,所交押金不予退还;公司按照国家规定向高某提供必要的劳动保护用品,高某应遵守有关的规章制度,如果高某因违反操作规程而负伤,公司不予负责;高某可以自愿参加失业保险和养老保险。
   问题:
【正确答案】(1)A公司自用工之日即与高某建立劳动关系。《劳动合同法》第7条规定:“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”因此,本案中,A公司与高某之间的劳动关系确立的时间应是A公司用工之日,即自高某上班之日起,双方的劳动关系就已经确立了,而非高某上班2个月后订立书面劳动合同之时建立。
【答案解析】
【正确答案】(2)不合法。《劳动合同法》第10条规定:“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”本案中,A公司一直到高某上班后2个月才订立书面劳动合同,显然违法本条规定。同时,根据《劳动合同法》第82条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定,A公司自用工之日起超过一个月未满一年未与高某订立书面劳动合同,应向高某每月支付二倍的工资。
【答案解析】
【正确答案】(3)上述劳动合同内容的违法之处如下:
   ①“暂定一年试用期,试用期满,经考核合格,对高某予以转正,并录用为职工,确定正式合同期。”《劳动合同法》19条第二款规定:“试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。”本案中,该劳动合同仅约定试用期,试用期不成立,该期限应视为劳动合同期限。
   ②“高某入公司时,须交纳2000元押金。”《劳动合同法》第9条规定:“用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。”同时,根据《劳动合同法》第84条第二款“用人单位违反本法规定,以担保或者其他名义向劳动者收取财物的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人五百元以上二千元以下的标准处以罚款;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任”的规定,A公司应将押金退还高某,并承担相应的罚款,如给高某造成损失的,还应进行赔偿。
   ③“在履行合同过程中,若发现高某不能胜任工作,公司可随时解除劳动合同。”《劳动合同法》第40条第二项规定:“有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的。”因此,此处约定不合法。
   ④“患病或非因工负伤的,可以报销医疗费,医疗期满后,如因不能从事原工作的,公司可以解除劳动合同,并不予补偿。”《劳动合同法》第40条第(一)项规定:“有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:(一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的。”《劳动合同法》第46条第(三)项规定:“有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的。”所以,该约定违法。
   ⑤“合同期内高某不得结婚,否则公司有权解除劳动合同。”根据婚姻法规定,公民有结婚的自由,高某已满22周岁,A公司无权限制高某结婚,侵犯高某婚姻自由,更不能以此作为解除劳动合同的理由。
   ⑥“高某如要求提前解除合同,需提前45天通知公司,同时,所交押金不予退还。”《劳动合同法》第37条规定:“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。”该劳动合同约定劳动者预告解除合同时间为45天,违反本条规定;同时,如前所述,押金应予以退还。
   ⑦“如果高某因违反操作规程而负伤,公司不予负责。”工伤赔偿实行无过错责任原则,即使高某违反操作规程,仍有权享受相应的工伤待遇。
   ⑧“高某可以自愿参加失业保险和养老保险。”《劳动法》第72条规定:“社会保险基金按照保险类型确定资金来源,逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。”第73条规定:“劳动者在下列情形下,依法享受社会保险待遇:(一)退休;(二)患病、负伤;(三)因工伤残或者患职业病;(四)失业;(五)生育。”根据劳动法规定,参加社会保险是用人单位和劳动者的共同义务,在法定项目和范围内,用人单位和劳动者应当参加社会保险,其中,包括失业保险和养老保险。
【答案解析】