【正确答案】(1)营业资产的概念和性质
   (2)营业资产转让的一般规则
   营业资产属于企业自有财产，转让营业资产自应遵守合同自愿原则，并应以企业名义实施转让。然而，营业资产转让毕竟属于企业重大事宜，需按企业内部程序作出决议后方能实施。第一，营业资产转让范围的确定。在确定营业资产转让范围时，需遵循两项要求。一方面，转让人承担完整交付营业资产的义务，并应协助受让人办理相关移转手续。另一方面，除非法律规定必须明示转让的营业资产，除非转让双方明确约定某项财产不属于转让资产范围，转让方须将营业资产全部交付给受让人。第二，营业资产转让中的商号转让。各国商法在商号转让上形成两种立法例：一是允许商号单独转让，二是要求商号必须与营业一并转让。笔者认为，商号以及企业名称是企业开展经营活动的外部特征，是相对人识别企业及产品差异性的重要标志，已在客观上与企业营业活动结为整体。如果容忍单独转让商号，容易导致相对人对企业及其产品发生错误认识，进而影响交易安全和稳定。禁止商号的独立转让，未必妨碍转让方的利益。两者相权，似应禁止单独转让商号。第三，转让方的法定竞业禁止义务。在转让营业资产后，转让方是否应当承担竞业禁止的法定义务，我国现行法律没有明确规定。根据多数国家商法，为了保护受让方利益，禁止转让方以自己名义、借助他人名义或者为了他人利益，从事与转让的营业资产相同或相似的经营活动。第四，债权、债务的承担。对营业上的债务人来说，发生营业转让时，如果受让方继续使用原商号，除非转让双方有特别约定，转让方的营业债权即应转让给受让方。即使转让协议特别约定营业债权不移转至受让方，只要债务人善意并无过失地清偿了债务，该项清偿应视为有效。对营业上的债权人来说，应区分以下情况：如果营业资产转让是因公司合并、分立引起的，根据法律规定，由合并、分立后的存续公司和(或)新设公司向债权人承担清偿义务；如果营业资产转让是因其他资产转让协议引起的，如果转让合同没有特别约定，营业上债务也移转给受让人，但应依民法办理债务承担的变更手续，否则，受让人不成为当然的债务人，转让人仍有义务履行债务，即使转让合同作出特别约定，依照债权相对性原则，该项约定对营业上的债权人不产生影响，依然由转让方向营业上第三人承担清偿责任；如果受让方继续使用转让方商号，对于转让方因营业产生的债务，亦负清偿责任，如果受让方已通知债权人，即可免除对债权人的清偿责任。第五，营业资产转让的对价。商法关于营业资产转让的规则，大都建立在受让方支付现金对价的理论模型基础上。如果受让方接受非现金对价的支付方式，将形成更复杂的资产交易。在理论上，凡具有金钱价值的财产，都可以作为受让营业资产的对价。非货币对价，主要包括受让方股票、第三方股票和受让方其他资产三种形式。如果受让方以新发行股票来支付对价，即构成股票发行；受让方以既有股票支付对价的，即构成股票交易。所以，受让方支付股票对价，构成实质意义上的股票发行或者交易，必须遵守《公司法》和《证券法》相关规定。如果受让方以第三方公司的股票支付对价，即构成对第三方公司股票的交易。这种对价支付相当于股票的协议转让，能否实现支付，需要斟酌股票上市地的法律及上市规则确定。如果转让方向受让方转让营业资产，并同时以受让方其他实物资产作为支付对价，相当于营业资产互易。
   (3)关于“债务随资产转移”的问题
   在公司转让营业资产中，原有公司债务应该如何承担，是争议很大的问题。根据2002年12月3日，最高人民法院审判委员会第1259次会议通过的《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》第6条，企业以其部分财产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。第7条规定，企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。有学者认为这两条构成了“债务随资产转移”原则的实证法基础。笔者认为，这种做法是值得商榷的，按照现行公司法的规定，并不绝对排斥新设公司承担连带责任。然而，新设公司承担连带责任，一般是因为原企业为了逃避债务，将原企业财产以明显过低的价格折股，投入新设公司。在此特殊情形下，应准用关于撤销权的合同法规定，由新设公司在接收资产范围内承担责任。或者适用新《公司法》第20条规定加以处理。如果不存在适用撤销权的事由，或者不存在新《公司法》第20条规定的情形，债权人无权向新设公司进行追索，而只能继续向原企业追偿，债权人有权要求拍卖或者变卖原企业对新设公司的股权。必须承认，在企业公司制改造方面，我国司法解释确已设计了“债务随资产转移”规则，但是，我国民商事法律并没有确立“债务随资产转移”的一般规则，可以说，“债务随资产转移”只是对例外情形的特别规定。有些法院判决书在书写逻辑上，存在较大偏差。如先将关于企业改制中的“债务随资产转移”的特别规定解释为一般规定，再扩张解释后形成“一般规则”，进而将特别规范扩展适用于一般事项。这种做法混淆了普通法与特别法的关系，不符合法理和生活常理，有悖于企业改制司法解释的精神。