【正确答案】防卫过当的成立条件:
1.必须有不法侵害存在。
2.只能针对不法侵害者本人实行
3.必须出于正当防卫的目的。
4.防卫行为明显超过必要限度并且造成了重大损害。
刑事责任:
1.防卫过当应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。
2.关于防卫过当的罪过形式,主要存在以下五种学说:
(1)全面过失说。认为防卫过当的罪过形式职能是过失,包括疏忽大意的过失和过于自信的过失。
(2)疏忽大意过失说。认为防卫过当的罪过形式只能是疏忽大意的过失。
(3)排除直接故意说。认为防卫过当的罪过形式只能是间接故意或过失,绝不可能是直接故意。
(4)排除过失说。认为防卫过当的罪过形式只能是故意,不可能是过失。
(5)故意与过失。该说认为防卫过当的罪过形式既可以故意,也可以是过失。
3.考试大纲认为,防卫过当的罪过形式一般是过失,因为在一般情况下,防卫人是由于疏忽或者判断失误才造成了不应有的危害结果,并无犯罪的故意,但也不排除在个别情况下的犯罪故意。
4.因防卫过当构成犯罪的,依照刑法分则的有关规定确定罪名和适用的法定刑。
5.防卫过当本身不是罪名,不能认定为防卫过当罪,防卫过当实际是法定减轻或免除处罚的情节。
【答案解析】