多选题
案情:2013年12月,天南市工商局接到举报,称该市某消防器材厂生产假冒伪劣消防器材。市工商局在突击检查后,认定违法生产的事实清楚、证据确凿,并依法处以5万元罚款,并责令该消防器材厂立即停产停业。
请回答下列问题:
多选题
关于本案的调查程序,以下说法不正确的是______
- A.行政机关在调查或者进行检查时,除了紧急情况外,执法人员不得少于两人
- B.行政机关在调查或者进行检查时,除了紧急情况外,执法人员应当出示证件
- C.行政机关收集证据可以采取抽样取证的方法,但是应当经行政机关负责人批准
- D.在证据可能灭失的情况下,执法人员可以先行登记保存,但事后应当报工商局备案
【正确答案】
A、B、C、D
【答案解析】[考点] 行政处罚的调查程序
[解析] 《行政处罚法》第37条第1款规定:“行政机关在调查或者进行检查时,执法人员不得少于两人,并应当向当事人或者有关人员出示证件。当事人或者有关人员应当如实回答询问,并协助调查或者检查,不得阻挠。询问或者检查应当制作笔录。”据此可知,无论是否存在紧急情况,行政机关在调查或者进行检查时,执法人员均应不得少于两人,并应当向当事人或者有关人员出示证件。AB项错误;
第2款规定:“行政机关在收集证据时,可以采取抽样取证的方法;在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,经行政机关负责人批准,可以先行登记保存,并应当在七日内及时作出处理决定,在此期间,当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据。”据此可知,抽样取证无须经行政机关负责人批准;而登记保存则要先经行政机关负责人批准,不得事后备案。CD项错误。
抽样取证的程序条件之所以要求较低,不需要经过行政机关负责人批准,原因在于与先行登记保存相比较而言,抽样取证行为对于当事人的权利影响要小得多。
多选题
关于本案听证程序的说法,正确的是______
- A.市工商局在作出行政处罚决定之前,可以告知当事人有要求举行听证的权利
- B.当事人要求听证的,行政机关应当组织听证
- C.该消防器材厂不承担行政机关组织听证的费用
- D.行政机关应当根据听证笔录,作出行政处罚决定
【正确答案】
B、C
【答案解析】[考点] 行政处罚的听证程序
[解析] 《行政处罚法》第42条第1款规定:“行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利;当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。当事人不承担行政机关组织听证的费用。听证依照以下程序组织:
(一)当事人要求听证的,应当在行政机关告知后三日内提出;
(二)行政机关应当在听证的七日前,通知当事人举行听证的时间、地点;
(三)除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外,听证公开举行;
(四)听证由行政机关指定的非本案调查人员主持;当事人认为主持人与本案有直接利害关系的,有权申请回避;
(五)当事人可以亲自参加听证,也可以委托一至二人代理;
(六)举行听证时,调查人员提出当事人违法的事实、证据和行政处罚建议;当事人进行申辩和质证;
(七)听证应当制作笔录;笔录应当交当事人审核无误后签字或者盖章。”由此可知,本案符合听证的法定条件,因此市工商局在作出行政处罚决定之前,是“应当”而非“可以”告知当事人有要求举行听证的权利。A项错误;既然符合听证条件,当事人一旦要求举行听证的,行政机关即应当组织听证。B项正确;另外,当事人也不承担行政机关组织听证的费用。C项正确;
第43条规定:“听证结束后,行政机关依照本法第38条的规定,作出决定。”
第38条规定:“调查终结,行政机关负责人应当对调查结果进行审查,根据不同情况,分别作出如下决定:
(一)确有应受行政处罚的违法行为的,根据情节轻重及具体情况,作出行政处罚决定;
(二)违法行为轻微,依法可以不予行政处罚的,不予行政处罚;
(三)违法事实不能成立的,不得给予行政处罚;
(四)违法行为已构成犯罪的,移送司法机关。
对情节复杂或者重大违法行为给予较重的行政处罚,行政机关的负责人应当集体讨论决定。”由此可知,行政处罚的听证不实行案卷排他。也就是说,听证笔录并非作出行政处罚决定的唯一依据,而只是参考而已。D项错误。
注意听证程序的适用条件以及程序特点。听证程序是一个准司法程序,因此,某些程序特点也与司法裁判程序较为相似。另外,由于听证系为了证明行政机关行政行为的合法性,事实上属于行政机关对当事人的质疑予以回应,因此,当事人不承担行政机关组织听证的费用。