【正确答案】 D

【答案解析】《行政处罚法》第31条规定：“行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。”第32条第1款规定：“当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。”第41条规定：“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。”
   尽管从上述条文的逻辑关系中可以推定D为答案，但是题干中所列的四种情形均不同程度地构成行政违法，很容易造成迷惑。分析题干中四种情形，③、④属于《行政诉讼法》规定的法院可以作出撤销判决的情形，既然是撤销判决，则不存在行政行为不成立的可能，因为只有依法成立的行为，才涉及撤销的问题，按照最高人民法院《行政诉讼法解释》的规定，对不成立的行为，法院应采取无效判决的方式。由此，③、④被排除，故所有包含③、④的选项均被排除，只有D是正确答案。