问答题 某民法典第1条规定:“民事活动,法律有规定的,依照法律;法律没有规定的,依照习惯;没有习惯的,依照法理。”
问题:
问答题 比较该条规定与刑法中“法无明文规定不为罪”原则的区别及理论基础。
【正确答案】
【答案解析】刑法中“法无明文规定不为罪”原则指的是罪刑法定原则即原意为“法无明文规定不为罪”,“法无明文规定不受处罚”。罪刑法定原则基本内容包含以下三个方面:其一是法定化,其二是实定化,其三是明确化,即刑法条文必须用清晰的文字表述确切的意思,不得含糊其辞或模棱两可。在刑法中本条的规定是不能适用的,因此本条只能适用于民事领域,民事领域之所以适用本条其理论基础有三:①司法权是终极裁判权,法院不能以没有法律规定为由拒绝作出裁判。②法律自身的缺点、立法者的认识能力有限等决定了法律永远滞后于生活,要求一切案件都有法条可依是不现实的。③一切法律规则都来自法律原则和相应的法理,但法律原则和相应的法理体现为法律规则时又不可能穷尽,因此没有穷尽部分可直接按法律原则和相应的法理裁判。
问答题 从法的渊源的角度分析该条规定的含义及效力根据。
【正确答案】
【答案解析】法律渊源可分为正式的法律渊源和非正式的法律渊源。正式的法律渊源在大陆法包括制定法、习惯法、国际条约,英美法还包括判例。非正式的法律渊源包括习惯、法理、政策等。作为裁判的根据并不限于正式的法律渊源,但应当以正式的法律渊源特别是制定法优先适用。因此,本条中的法律即制定法,在法律渊源中起着最主要的作用,是适用法律最主要的效力根据,但是在缺乏法律规定的条件下,习惯、法理等非正式的法律渊源起到弥补法律漏洞的作用,也可以作为判断民事活动有效性的根据。
问答题 从法律解释与法律推理的角度分析该条规定在法律适用上的价值与条件。
【正确答案】
【答案解析】对于本条,按字面意思解释立法,则说明其在具体适用上是坚持一定的条件,即根据不同的法律渊源按一定的顺序进行适用,首先是法律规定,其次是习惯,再次是法理。该条规定在法律适用上的价值在于最大限度地克服了法的作用的局限性,即法的抽象性与现实的具体性的矛盾、法律的稳定性与现实的复杂多变性的矛盾。该规定一方面保证了法能够得到公正执行,另一方面也避免了于法无据的情形。