【正确答案】
A、B、C、D
【答案解析】[解析] 本题中,四个选择项都不符合侵占罪的构成要件。选项A中,虽然甲被抓获后称其始终以为该手机是其他顾客遗忘的财物,但无论该手机是游戏厅老板打扫房间时顺手放在游戏机上的,还是确实是其他顾客的遗忘物,甲的行为都构成盗窃罪。因为该财物是被置于特定场所的,此时应当承认第三者(即游戏厅)对财物的事实支配,因此,顾客遗忘于银行、游戏厅、旅馆之物,即使银行职员、游戏厅工作人员或旅馆主人未意识到财物存在,也不能认为是无人占有的遗失物。此时行为人采取一定方法取得他人占有之财物,构成盗窃罪。
选项B中,乙应当构成盗窃罪而不成立侵占罪,因为按照一般的社会观念;此赎金仍归肖某持有,乙取得此物也并非偶然发现,而是有意为之。对这种偷窥他人埋藏财物的过程并取得该财物的情况如果只认定为侵占他人埋藏物,而认为构成侵占罪的话,则会带来处理上的不合理。行为人事先窥视着被害人放置在行李架上但已遗忘的东西,待被害人一下车即将其偷走的,也应成立盗窃罪而非侵占罪。
选项C中,田某的行为也成立盗窃罪而非侵占罪。因为此案中,田某虽然受托代为运输装修材料,但丙始终尾随其后,田某的一举一动都在丙的视线之内,财物仍为丙所占有。田某乘丙照顾不及之时,将其归为已有,自然成立盗窃罪。
选项D中,丁的行为也构成盗窃罪。丁在无意中因为自动取款机的错误而获得100元钱时,该行为可被认为属于不当得利,但后来丁发现自动取款机出错后即故意如法炮制取走1万元钱的行为已经不属于将他人遗忘物、埋藏物占为已有的行为,而属于以非法占有为目的秘密窃取的行为了,因此构成盗窃罪。