问答题 试论在中国的法治建设下如何对待公法与私法的划分。
【正确答案】(1) 基本态度:在当代中国法治建设的过程中,既要坚持正确地理解马克思列宁主义的基本原理和基本观点,又要大胆地吸收和借鉴西方国家政治法律制度中先进的因素,只要其有利于我们搞社会主义市场经济,有利于四个现代化的实现。因此,就如何对待公法、私法的划分问题,我们认为,应该采取实事求是的态度来对待它。
   (2) 理由:①列宁确实讲过反对公私法划分的话,这是一个事实,不容否认。但那段话有它的背景和前提。②公法私法的划分并不是资产阶级的独创,而是古罗马法学家的发明。搞市场经济和商品经济的资本主义国家可以借用它,搞社会主义市场经济的中国也可以借用它。③就有些资本主义国家和资产阶级的法学家(如英国和英国的学者奥斯丁)反对有“私法”之说来看,“私法”也不是资本主义的专利或者资本主义法的专门特征,社会主义国家的法律不必对它产生恐慌或排斥。④就我国学者提出的在公私法的发展上应采取“私法优先”的态度而言,我们认为,这是针对我国法制的现状所提出的一个比较中肯的建议。我国法律制度在传统上就是重刑轻民,古代法律甚至是民刑不分,以刑法调整民事行为;现代中国法中,由于受计划经济的影响,也表现为刑事法律制度比较发达,民商法制度有待完善。而在民商法的司法实践中,也是问题很多,常常是一个案件,不同的法官会有完全不同的判决。这对保护公民和法人的民、商事权利是极为不利的。存在这些问题的根本原因,除了我国的商品经济、市场经济还不发达之外,另一个重要的方面就是人们的民商法观念即私法观念不健全。而私法观念是由一系列的私法原则、私法制度和严格、公正、规范的私法实施来保证的。因此,只要我们坚持搞市场经济,只要我们坚持实行社会主义法治,我们就离不开发达的私法观念、私法理论和私法制度。
   (3) 公法和私法的划分与法治的密切关系还可以通过市场经济的特性来说明。①市场经济是一个需要自由、平等竞争的经济,这就需要有浓厚的平等、自由观念的私法来调整和规范,公私法的划分,使调整市场经济中私人、私人组织利益的法律凸显出来,使私法观念更深入人心。②市场经济是一个开放的经济,它需要与国际接轨,调整它的法律也会经常发生国际间的交流。而国际上成文法调整已成一个基本趋势,即使在英美法系国家,其成文法产生的速度和数量也是非常惊人的,其国会每年的立法数量是很大的,大陆法系国家更不用说,它们以制定法典为重要特色,而且具有同化部分英美法国家的趋势,英国加入欧盟,使它的法律制度更向大陆法系的法律制度靠拢。中国是一个有成文法传统的国家,现在也以制定成文法典作为法成熟的标志,因此,在法的发展道路上,借鉴吸收大陆法国家的传统比较多,而大陆法国家关于公法、私法划分的传统,对中国而言,是没有理由拒绝的。在这方面,只要我们在社会主义法的本质上把握好根本方向,就能很好地利用它来为建设社会主义法治国家服务。
【答案解析】本题主要考查在我国当下的法治建设过程中如何实事求是地对待公法与私法的划分问题