问答题 试论连结点的发展趋势。
【正确答案】连结点又称“连结因素”、“联系因素”或“连结根据”。它是指,冲突规范系属中据以联系和确定应予适用的法律的客观标志部分,是把冲突规范的“范围”与所援引的准据法联系起来的因素、纽带或媒介,它反映了某种国际民商事关系与一定地域的法律之间客观的、内在的联系,从而使冲突规范调整的国际民商事关系,可以借助连结点作为纽带和媒介找到应适用的准据法。运用冲突规范解决国际民商事法律冲突的方法,实际上就是“连结点”选择的方法、确定的方法。国际私法发展中出现的诸多理论、学说,也都正是围绕着“连结点”展开的。这些都说明“连结点”在国际私法上的重要意义。
   从不同的标准和角度,可把连结点区分为不同种类。以是客观存在的标志还是当事人合意为标准,可以区分为两类连结点:(1) 客观连结点:是一种客观存在的标志.主要有国籍、住所、居所、物之所在地、法院地、行为地等;(2) 主观连结点:是指当事人之间的合意,主要指当事人选择适用于合同之债的连结点。
   以可以改变还是固定不变为标准,可以区分为动态和静态两类连结点:(1) 动态连结点:是可以改变的连结点,如国籍、住所、居所、动产所在地等;(2) 静态连结点:是固定不变的连结点,主要是指不动产所在地以及涉及过去的事件或行为地,如婚姻举行地、侵权行为地、合同缔结地等连结点。
   在国际私法实践中,常用的连结点有以下一些:(1) 国籍、住所或居所;(2) 物之所在地;(3) 行为地;(4) 当事人合意;(5) 法院(仲裁)地;(6) 最密切联系地等。以上这些常见的连结点,作为把特定的国际民商事关系和特定国家的法律联系起来的“媒介或纽带”,是在长期实践中形成的,是有一定的历史客观原因的。随着国际民商事交往的不断发展,越来越多的法律冲突如果仅靠这些常见的连结点,已经不能使问题得到很好的解决。而且,传统的连结点呈现出僵化,死板,在运用中缺乏灵活性。实践要求其向更为灵活方便的方向发展,因此有必要对传统的连结点进行一定的软化处理。一般情况下,主要通过以下方式对连结点进行软化处理:
   (1) 采用灵活开放的连结点
   连结点的软化,最重要的是以灵活、开放的连结点取代僵化的、封闭的连结点。实践中,就是当事人的合意和最密切联系地连结点的运用,从根本上改变连结点的僵硬性。或者以灵活的连结点取代僵化、确定为表征的连结点,以弹性而开放的连结点取代封闭、僵硬的单一客观标志的连结点。这样,就使得冲突规范能在复杂的、多元化的变化无穷的国际民商事关系中,发挥积极、公正地处理争议的作用。
   尽管还有人对“当事人合意”、“最密切联系地”等是否属于连结点.仍有质疑,但在当前各国国际私法立法中,已经普遍地加以规定了。例如.我国《民法通则》第145条关于合同的法律适用问题规定:“涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。”《奥地利联邦国际私法法规》第1条规定:“与外国有连结的事实,在私法上,应该依与该事实有最强联系的法律裁判。”这个规定,具有典型的意义。
   (2) 采用复数可以选择的连结点
   这种方法是指,在国际私法中,对于适用于特定国际民商事关系的冲突规范,规定两个或两个以上可供选择的连结点,从而软化连结点、软化冲突规范的方法。关于采用这种方法软化连结点,可从以下几点说明其合理性:1)它与国际民商事关系法律调整的要求存在内在的联系:采用多数连结点,赋予冲突规范以一定的选择性,这是国际私法中从来就已存在的事实。例如,侵权行为之债适用侵权行为地法。何谓侵权行为地?有的国家就允许当事人在加害行为地和侵权行为结果地之间选择一个。2)反映了国际私法发展的价值取向:给特定范同内的国际民商事关系增加连结点,从而增强法律适用的可选择性,是国际私法为克服冲突规范和连结点僵化、机械的缺陷而形成的发展趋势。3)体现了“与其使之无效,不如使之有效”原则的精神。这是国际实践中出现的一种新倾向,尽量使国际民商事关系有效成立,有复数连结点时,就可选择有效的连结点。
   在国际私法实践中,各国较普遍地采用了可选择连结点的冲突规范。例如,1982年《土耳其国际私法和国际诉讼程序法》第14条规定:“对于调整夫妻财产关系所适用的法律,夫妻双方可以在他们的住所地法或他们结婚时的本国法中选择。当事人没有选择的,适用夫妻双方共同的本国法。没有共同本国法的,适用缔结婚姻时夫妻共同住所地法。没有共同住所地法,则适用财产所在地法。”在国际条约的实践中,1961年《遗嘱处分方式法律冲突公约》第1条规定:“凡遗嘱处分方式符合下列国内法的,应为有效:立遗嘱人立遗嘱时所在地法;或立遗嘱人作出处分时或死亡时的本国法或住所地法或惯常居所地法;在涉及不动产遗嘱时,则适用财产所在地法。”
   可见,适应实践发展的需要,连结点会以各种方式变得更加灵活多样,便于适用。采用灵活开放、复数可以选择的连结点将会是以后各国普遍的做法。
【答案解析】