政策形成诉讼的构造与影响——社会转型期中国司法体制下的对策

1

作者 卫洪光 《中山大学法律评论》 2021年第1期155-178,共24页

进入现代社会后各国涌现了大量涉及公共政策的新型诉讼,其在几种不同案件分类标准下引发了司法实践中许多概念歧义,因而本文尝试提出在法律社会学下以审判者视角来建构政策形成诉讼的概念,并分析其政策形成在法解释学法律判断中的本质... 进入现代社会后各国涌现了大量涉及公共政策的新型诉讼,其在几种不同案件分类标准下引发了司法实践中许多概念歧义,因而本文尝试提出在法律社会学下以审判者视角来建构政策形成诉讼的概念,并分析其政策形成在法解释学法律判断中的本质。而政策形成诉讼的社会作用效果导致了司法职能扩张现象,这也引发了各国对其司法职能扩张的批判。同样,政策形成诉讼也出现在转型期的中国司法中,面对政策形成诉讼带来的挑战,中国法院也努力进行了回应,但是其中存在的不足仍值得我们去进行反思。 展开更多

关键词 审判者视角 政策形成诉讼 司法能动主义 转型期社会 法教义学

原文传递

论行政撤销诉讼的适用对象——以行政诉讼类型化为视角 被引量：1

2

作者 赵清林 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2015年第2期114-121,共8页

撤销诉讼所具有的形成诉讼、主观诉讼和抗告诉讼的特性决定了其仅能适用于具体行政行为中的行政处理(单方的具体法律行为),尤其是可撤销的行政处理。不过,基于有效权利救济的考虑,撤销诉讼可对无效的行政处理暂时开放,而对于拒绝处理则... 撤销诉讼所具有的形成诉讼、主观诉讼和抗告诉讼的特性决定了其仅能适用于具体行政行为中的行政处理(单方的具体法律行为),尤其是可撤销的行政处理。不过,基于有效权利救济的考虑,撤销诉讼可对无效的行政处理暂时开放,而对于拒绝处理则例外地不能适用。我国《行政诉讼法》宜尽早确立类型化发展的思路,在此基础上,通过明确撤销诉讼的特性及与其他诉讼类型的关系,重新界定撤销诉讼的适用对象。 展开更多

关键词 行政撤销诉讼 主观诉讼 形成诉讼 抗告诉讼 具体行政行为

下载PDF 职称材料

中国共有物分割诉讼的特殊程序规则研究 被引量：1

3

作者 陈磊 《重庆大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2020年第1期119-130,共12页

共有物分割诉讼为形成诉讼,但分割判决兼具形成判决与给付判决的性质;其本质为非讼事件而被称作形式上形成之诉,但又具有诉讼化审理的特征。该事件性质上的特殊性必然会引起审理程序规则上的诸多特殊之处。共有物分割诉讼中,若共有人就... 共有物分割诉讼为形成诉讼,但分割判决兼具形成判决与给付判决的性质;其本质为非讼事件而被称作形式上形成之诉,但又具有诉讼化审理的特征。该事件性质上的特殊性必然会引起审理程序规则上的诸多特殊之处。共有物分割诉讼中,若共有人就同一共有物分别起诉分割,前后两诉诉讼标的同一,构成重复起诉。诉不动产合并分割时,可认为其标的及防御方法有牵连之处,诉讼标的不同,法院对于被告的反诉应实质审理。共有人在诉讼程序中达成的诉讼上和解应具有裁判分割的形成力与执行力。分割诉讼中系争共有物价值非属要件事实,不宜适用举证责任分配原则。对于裁判分割方法,亦不应完全排除举证责任之适用余地。通说认为原告对于法院所定分割方法不服时仍可对之提起上诉,即采实质不服说,故所谓原告分割方法的声明对法院全无拘束性这一观点并非绝对。分割共有物诉讼无不利益变更禁止原则的适用。基于共有物分割请求权与分割方法的牵连性,共有人的上诉效力应及于诉讼判决之全部。即使被告仅对一审准予分割及所定分割方法的判决提起上诉,二审法院仍可对协同办理分割登记及交付分得物部分调查裁判。 展开更多

关键词 共有物分割诉讼 形成诉讼 分割方法 非讼事件 程序规则

下载PDF 职称材料

基于公民权利的行政审批制度改革——行政审批进路与行政许可本质之反思 被引量：6

4

作者 陈国栋 《甘肃行政学院学报》 CSSCI 北大核心 2015年第2期112-124,128,共13页

唯有确立公民在行政许可制度中的主体地位,才能巩固并深化行政审批制度改革。为此,有必要批判主导当前行政审批体制改革的赋权思维。其实,赋权说既不符合行政许可的自由本质,也无法在逻辑上取得自洽。而基于自由这一基本规范,行政许可... 唯有确立公民在行政许可制度中的主体地位,才能巩固并深化行政审批制度改革。为此,有必要批判主导当前行政审批体制改革的赋权思维。其实,赋权说既不符合行政许可的自由本质,也无法在逻辑上取得自洽。而基于自由这一基本规范,行政许可法只能是国家授予公民恢复自由、形成许可之权力的法。相应的,许可申请是公民行使权力、创设自由的法律行为,行政审批则是行政机关行使第二性行政确认权确认公民法律行为是否有效的行政确认行为。为此,我们可以修改行政许可法,确立行政许可的复权本质,确立公民形成并实施行政许可的权力,并建立相应的行政程序与形成诉讼类型来保障它。 展开更多

关键词 行政许可法 行政审批制度改革 公民权利 自由 复权 许可形成权 形成诉讼

下载PDF 职称材料

这些民间借贷不受法律保护

5

作者 张兆利 《致富天地》 2022年第9期60-61,共2页

《民法典》颁布后,对民间借贷有了新的规定。在借贷过程中,如果当事人缺乏风险防范意识,就可能会付出不必要的代价。显失公平。因儿子遭遇意外急需送医,周某向邻居张某借款5万元,承诺半年内归还。张某同意出借,但提出要按本金年息36%计... 《民法典》颁布后,对民间借贷有了新的规定。在借贷过程中,如果当事人缺乏风险防范意识,就可能会付出不必要的代价。显失公平。因儿子遭遇意外急需送医,周某向邻居张某借款5万元,承诺半年内归还。张某同意出借,但提出要按本金年息36%计付利息。为让孩子得到及时诊疗,周某无奈只好出具了借据。还款期届满后,双方为利息事宜引发争执形成诉讼。 展开更多

关键词 《民法典》 显失公平 民间借贷 还款期 风险防范意识 周某 形成诉讼 利息

下载PDF 职称材料

论共有物分割之诉之性质 被引量：7

6

作者 杨朝勇 《河南财经政法大学学报》 2015年第3期168-175,共8页

国内关于共有物分割之诉的性质的认识误区以及立法上的粗陋,造成司法实务中"无所适从"的现实困境。认识共有物分割之诉的本质属性,应当结合实体法请求权基础的共有物分割请求权的性质及共有物分割之诉的具体形态来确定。共有... 国内关于共有物分割之诉的性质的认识误区以及立法上的粗陋,造成司法实务中"无所适从"的现实困境。认识共有物分割之诉的本质属性,应当结合实体法请求权基础的共有物分割请求权的性质及共有物分割之诉的具体形态来确定。共有物分割请求权属形成权,对于共有物可否分割发生争执之诉讼形态应为形成诉讼,但缺乏实体法规定的形成要件,实为形式的形成诉讼。共有人对于废止共有关系皆无异议,仅因共有人间不能就分割方法达成协议之情形,应属非讼事件。基于共有物分割之诉的诉讼法理及程序设置方面有悖于通常诉讼之特殊性,应以此完善我国相应的程序设置。 展开更多

关键词 共有物分割之诉 共有物分割请求权 形式的形成诉讼

下载PDF 职称材料

形成权诉讼与形成之诉关系辨析 被引量：18

7

作者 李辉 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2016年第1期71-78,共8页

对于权利人依其单方意思表示即可使民事法律关系发生变动的一类民事权利,民事实体法学在理论上将其统称为形成权,而以形成权为基础提起的诉讼并非当然是形成之诉这么简单。事实上,在这一集合概念之下的各子权利,根据民事实体法对其行使... 对于权利人依其单方意思表示即可使民事法律关系发生变动的一类民事权利,民事实体法学在理论上将其统称为形成权,而以形成权为基础提起的诉讼并非当然是形成之诉这么简单。事实上,在这一集合概念之下的各子权利,根据民事实体法对其行使方式的不同规定,以其为基础提起的形成权诉讼与形成之诉的关系也呈现出不同的样态,或为包含与被包含、或完全两立、或相互交叉。形成权诉讼与形成之诉在诉的类型、判决形式及判决效力等方面都有着较大的差异。 展开更多

关键词 形成权 形成权诉讼 确认之诉 形成之诉 形式上的形成之诉

原文传递

试论撤销仲裁裁决案件的审理程序 被引量：6

8

作者 李琳 《北京仲裁》 2005年第2期32-42,共11页

我国司法对于仲裁裁决的监督,根据目前的法律规定,主要有两种方式:撤销仲裁裁决和不予执行仲裁裁决。其中法律对于撤销仲裁裁决的规定很简单,仅仅要求人民法院审理撤销仲裁裁决的案件时要组成合议庭进行审理,但是对于应该适用什么程序... 我国司法对于仲裁裁决的监督,根据目前的法律规定,主要有两种方式:撤销仲裁裁决和不予执行仲裁裁决。其中法律对于撤销仲裁裁决的规定很简单,仅仅要求人民法院审理撤销仲裁裁决的案件时要组成合议庭进行审理,但是对于应该适用什么程序进行审理则没有详细的规定,这无疑与体现了司法对仲裁的监督的主要方式的撤销仲裁裁决的重要地位和性质不符,没有具体的进行司法审查的程序的设置就无法保证司法对仲裁监督的合法性。本文试图通过对其他国家和地区的法院审理撤销仲裁裁决案件的程序的介绍以及探讨,得出撤销仲裁裁决案件的性质为诉讼法上的形成之诉的结论,并以此为依托,对我国人民法院审理撤销仲裁裁决案件的程序进行重新的设计。 展开更多

关键词 撤销仲裁裁决之诉 诉讼法上的形成之诉 两审终审

下载PDF 职称材料

论域外裁判之许可执行

9

作者 赖淳良 《武大国际法评论》 CSSCI 2009年第1期192-208,共17页

外国判决之许可执行属于国际私法重要的一环,对于建构国际间良好法律环境具有最重要的指标意义。对于外国裁判之执行,台湾地区"民事诉讼法"第402条规定承认的要件,采取自动生效的制度,对于执行则在"强制执行法"第4... 外国判决之许可执行属于国际私法重要的一环,对于建构国际间良好法律环境具有最重要的指标意义。对于外国裁判之执行,台湾地区"民事诉讼法"第402条规定承认的要件,采取自动生效的制度,对于执行则在"强制执行法"第4条之一加以规定,原则上采取诉讼形态之许可执行之诉的方式。在实务上的运作,也认为必须以言词辩论之方式审理外国判决之许可执行,导致许可执行之诉无法有效地发挥落实保障权利的功能,因此有必要仿效欧盟许可执行制度,改采先允许执行,有争议时,才进行必要审查程序的制度。 展开更多

关键词 外国裁判 许可执行 执行名义 诉讼上形成之诉 债务人异议之诉

下载PDF 职称材料

日本第三人异议之诉的判决效力及其启示

10

作者 蒋晓亮 《天中学刊》 2019年第1期43-50,共8页

第三人异议之诉作为一项实体性执行救济,以诉的形式来排除执行法院对特定财产或权利的强制执行。作为最有代表性的大陆法系国家之一,日本对第三人异议之诉及其判决效力有深入研究,尤其做到了该诉之性质与判决各效力之间的契合。而我国... 第三人异议之诉作为一项实体性执行救济,以诉的形式来排除执行法院对特定财产或权利的强制执行。作为最有代表性的大陆法系国家之一,日本对第三人异议之诉及其判决效力有深入研究,尤其做到了该诉之性质与判决各效力之间的契合。而我国因对该诉立法不甚明晰、研究不够系统,致使各地法院对其认识有差异,所做出的相异判决也给执行机关处置标的物及案外人另行诉讼带来了较大困扰。我国可借鉴日本经验,采取形成之诉说,将诉讼法上的异议权作为第三人异议之诉的诉讼标的和裁判范围,其胜诉判决应明确宣告中止执行标的物的内容,同时还要引入预决力理论以避免该诉判决与嗣后确权判决发生矛盾。 展开更多

关键词 第三人异议之诉 诉讼法上的形成之诉 判决效力 启示

下载PDF 职称材料

论行政撤销诉讼的性质——基于传统诉讼类型“三分说”之思考 被引量：8

11

作者 马立群 《当代法学》 CSSCI 北大核心 2013年第1期68-75,共8页

我国1989年制定的《行政诉讼法》已经呈现诸多弊端和问题。尤其是立法设计之初,由于对行政撤销诉讼的基本性质与诉讼规律认识不足,行政撤销诉讼的本质特征在行政诉讼立法与审判实践中并没有得到充分彰显。概括而言,行政撤销诉讼性质上... 我国1989年制定的《行政诉讼法》已经呈现诸多弊端和问题。尤其是立法设计之初,由于对行政撤销诉讼的基本性质与诉讼规律认识不足,行政撤销诉讼的本质特征在行政诉讼立法与审判实践中并没有得到充分彰显。概括而言,行政撤销诉讼性质上属于形成诉讼,其立法设计应遵循形成诉讼的程序规则;其诉讼标的是原告在诉讼中提出的行政行为违法并侵害其合法权益的权利主张;其诉讼判决具有形成力,既判力主观范围的确定应遵循"既判力相对性"原则。 展开更多

关键词 行政撤销诉讼 形成诉讼 诉讼标的 形成力

原文传递

论可撤销法律行为撤销权行使的方法——以中国民法典编纂为背景的分析 被引量：3

12

作者 薛军 《法学家》 CSSCI 北大核心 2016年第6期45-56,共12页

可撤销法律行为在撤销权行使方法上存在诉讼撤销与自主撤销两种制度模式。诉讼撤销模式与罗马法上借助于程序手段来塑造当事人的法律关系这一传统有关。自主撤销更多地尊重私人自治,便于当事人自主安排其法律事务,而诉讼撤销更多地体现... 可撤销法律行为在撤销权行使方法上存在诉讼撤销与自主撤销两种制度模式。诉讼撤销模式与罗马法上借助于程序手段来塑造当事人的法律关系这一传统有关。自主撤销更多地尊重私人自治,便于当事人自主安排其法律事务,而诉讼撤销更多地体现了国家的控制。在中国民法典编纂中,对于可撤销的法律行为,应该抛弃传统的带有普遍性的诉讼撤销模式,将自主撤销确定为原则,只有在有特别的利益需要强化国家的保护和干预的时候,才设立诉讼撤销模式。 展开更多

关键词 形成权 诉讼形成权 可撤销法律行为 自主撤销 诉讼撤销

原文传递