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法官裁判思维中的法律形式主义与法律现实主义 被引量：17
1
作者 胡铭 王震 《浙江学刊》 CSSCI 北大核心 2015年第4期146-155,共10页
法律形式主义和法律现实主义两种裁判思维模式的纠结甚至相互冲突是困扰法官的难题。法律形式主义裁判思维要求严格依照法律条文和司法三段论推理;法律现实主义裁判思维则考量法律规则外因素和经验性裁判。通过对疑难案例的研究和剖析,... 法律形式主义和法律现实主义两种裁判思维模式的纠结甚至相互冲突是困扰法官的难题。法律形式主义裁判思维要求严格依照法律条文和司法三段论推理;法律现实主义裁判思维则考量法律规则外因素和经验性裁判。通过对疑难案例的研究和剖析,文章批判性地分析了法律形式主义和法律现实主义裁判思维,论证裁判思维在二者之间保持恰当路径的科学性与可行性,并展望了相关交叉学科领域的新智识在未来将更多地融入法官裁判思维的过程。 展开更多
关键词 法律形式主义 法律现实主义 法官 裁判思维
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法理学中的法律形式主义 被引量：28
2
作者 陈锐 《西南政法大学学报》 2004年第6期3-8,共6页
在法理学中,法律形式主义一直是人们批判的对象。本文认为,这主要是人们误解所致,人们主要是通过其对手的评论来了解法律形式主义的。为了让人们更加全面地了解法律形式主义,本文对法律形式主义的概念、历史和主要代表人物及其思想进行... 在法理学中,法律形式主义一直是人们批判的对象。本文认为,这主要是人们误解所致,人们主要是通过其对手的评论来了解法律形式主义的。为了让人们更加全面地了解法律形式主义,本文对法律形式主义的概念、历史和主要代表人物及其思想进行了详尽的考察。最后,对法律形式主义的批判进行了分析,认为应当正确评价法律形式主义。 展开更多
关键词 法律形式主义 法理学 代表人物 批判 应当 思想 概念 解法 正确评价 对手
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司法能动主义:司法实践超越法律形式主义 被引量：11
3
作者 吴学斌 《广东行政学院学报》 2006年第3期37-41,共5页
法律形式主义容易导致孤立、机械地理解法律,漠视条文背后的规范价值与意义。超越法律形式主义的进路就是要在司法实践中能动地理解法律。司法能动主义更贴近正义,不拘泥于条文和立法意图,更少强调先例,更具司法独立精神。但这并不代表... 法律形式主义容易导致孤立、机械地理解法律,漠视条文背后的规范价值与意义。超越法律形式主义的进路就是要在司法实践中能动地理解法律。司法能动主义更贴近正义,不拘泥于条文和立法意图,更少强调先例,更具司法独立精神。但这并不代表法律扩张主义,在司法判断中突出行为的社会危害性也不是重刑主义,“能动”并不是对罪刑法定原则的违反,而是要求在该原则的基础上能动地理解构成要件与罪刑法定的关系,并根据规范目的与事物本质,对法律条文做出实质性而非形式性解释适用。 展开更多
关键词 法律形式主义 司法实践 司法能动主义
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法律形式主义的现实主义批判 被引量：3
4
作者 周国兴 《河南财经政法大学学报》 2019年第1期22-30,共9页
法律形式主义具体表现为法律理论领域中的概念形式主义与审判实践中的规则形式主义。法律现实主义提出了法律形式主义具有逻辑之谬、实践之弊、目标之虚三宗罪。法律形式主义在逻辑上不考虑概念适用的具体语境、错把三段论的形式逻辑当... 法律形式主义具体表现为法律理论领域中的概念形式主义与审判实践中的规则形式主义。法律现实主义提出了法律形式主义具有逻辑之谬、实践之弊、目标之虚三宗罪。法律形式主义在逻辑上不考虑概念适用的具体语境、错把三段论的形式逻辑当作逻辑的唯一模型、无法反应现实的法律实践;在实践中忽视先例原理的两面性、忽略法官裁决案件的实质理由、忽视审判结果的实质正义;在目标诉求上追求虚幻的唯一正解式的确定性。法律现实主义质疑法律形式主义有关法律确定性本质和范围的观点,并不反对法律实质上应该是确定的这一命题,他们诉诸社会科学的经验研究去发现现实法律确定性的源泉。 展开更多
关键词 法律形式主义 法律现实主义 确定性
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法律形式主义举隅 被引量：7
5
作者 丹尼尔.A.法伯 刘秀华 《中央政法管理干部学院学报》 2001年第1期49-52,共4页
关键词 法律形式主义 法律实用主义 道德性 亚里山大 卡多佐
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能源治理现代化:“新”法律形式主义视角 被引量：1
6
作者 吕江 《中国地质大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2020年第4期48-59,共12页
党的十九届四中全会正式通过了推进国家治理体系和治理能力现代化的新决定。其中,关于坚持和完善生态文明制度体系方面,提出要“推进能源革命,构建清洁低碳、安全高效的能源体系”。故而,加快建构起科学、合理的能源法治体系建设,就成... 党的十九届四中全会正式通过了推进国家治理体系和治理能力现代化的新决定。其中,关于坚持和完善生态文明制度体系方面,提出要“推进能源革命,构建清洁低碳、安全高效的能源体系”。故而,加快建构起科学、合理的能源法治体系建设,就成为当前推进能源治理体系和治理能力现代化的重要使命和任务。无疑,“新”法律形式主义为能源法治体系的形式证成,提供了重要的理论旨趣。其不仅有助于能源理性的形成,且可防范工具主义的危害,实现真正的能源创新与进步。故未来能源法治现代化的形式构造应在基本法、政策法与司法之间展开,使能源基本法反映能源理性,政策法促进能源实践,司法保障能源正义,从而最终形成一个融贯的能源法治体系。 展开更多
关键词 能源法 法律形式主义 能源治理现代化 形式理性 能源政策
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法律形式主义与实用道德主义——从二元悖论到多元共构 被引量：1
7
作者 任广浩 王东阳 《洛阳师范学院学报》 2020年第10期93-97,共5页
法律形式主义侧重演绎逻辑推演以及体系内的逻辑自洽性,其理想化、普适化的法律建构有着脱离社会实际的风险;实用道德主义强调法律的实用性,注重道德教化的作用,但在一定程度上不能使法律完全脱离法律之外的因素。片面的建构是充满局限... 法律形式主义侧重演绎逻辑推演以及体系内的逻辑自洽性,其理想化、普适化的法律建构有着脱离社会实际的风险;实用道德主义强调法律的实用性,注重道德教化的作用,但在一定程度上不能使法律完全脱离法律之外的因素。片面的建构是充满局限的,面对非此即彼的二元悖论,多元的并存、互动和拉锯更能反映真切的社会现实。 展开更多
关键词 法律形式主义 实用道德主义 二元悖论
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韩非的法律形式主义思想
8
作者 丘丽明 《中山大学研究生学刊（社会科学版）》 2005年第3期63-69,共7页
韩非作为先秦法家的集大成者,其法律思想非常丰富,其中蕴含了法律形式主义的思想。但他主张法律形式主义的原因是要维护君主专制,有效地控制臣下,这与欧洲近代的法律形式主义思想有着巨大的差别。他除了主张君主用法以外还主张君主用术... 韩非作为先秦法家的集大成者,其法律思想非常丰富,其中蕴含了法律形式主义的思想。但他主张法律形式主义的原因是要维护君主专制,有效地控制臣下,这与欧洲近代的法律形式主义思想有着巨大的差别。他除了主张君主用法以外还主张君主用术。因而他的法律形式主义思想是不彻底的。我们也不能因为韩非的法律思想中具有形式主义的因素就认为他主张"法治",实际上法律形式主义既可以为民主法治服务,也可以为君主专制服务。法治的建立不仅要有相关的制度支持,更重要的是要有法治的精神内涵。 展开更多
关键词 韩非 法律思想 法律形式主义 君主专制 民主法治 集大成者 先秦法家 精神内涵 主张 服务
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从法律形式主义到法律现实主义 被引量：8
9
作者 曾毅 熊艳 《求索》 CSSCI 北大核心 2010年第1期129-131,共3页
法律形式主义肇始于古罗马,它非学术流派或法律分支,而是一种凸显逻辑作用的法律思想。经过中世纪其斯多葛学派的影响、十八世纪欧洲法典化运动以及十九世纪分析法学的发展,使法律形式主义日臻完善。但法律形式主义过于强调逻辑,从而使... 法律形式主义肇始于古罗马,它非学术流派或法律分支,而是一种凸显逻辑作用的法律思想。经过中世纪其斯多葛学派的影响、十八世纪欧洲法典化运动以及十九世纪分析法学的发展,使法律形式主义日臻完善。但法律形式主义过于强调逻辑,从而使之遭受到丧失自身自治性的危机,上世纪上半叶勃兴的法律现实主义对传统法律形式主义发动尖锐的批判,它的兴起让法官们不得不重新审慎考量裁决与现实世界间的联系。法律现实主义从反面对传统法律方法提出质疑与拷问,倡导法律方法必须把社会利益的衡量引入到规范的法律论证当中,用正当程序使法律论证成为法学研究的新域地。 展开更多
关键词 法律形式主义 法律现实主义 理性逻辑
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法律方法中的形式主义与反形式主义 被引量：57
10
作者 柯岚 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2007年第2期31-39,共9页
法律形式主义已经成了法律理论中一个确定无疑的贬义词。形式主义实际上是法律方法中的元方法,过度的反法律形式主义会使自身陷入非法律形式主义的悖论,并使法学面临丧失自身自治性的危机。
关键词 法律形式主义 法律现实主义 法律的确定性
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在经济分析与法律形式主义之间——反垄断法制度嬗变解析 被引量：2
11
作者 叶卫平 《经济法研究》 2018年第1期106-113,共8页
在现代反垄断法发展变迁过程中,经济学的影响是无与伦比的:经济分析的应用丰富了反垄断法律概念的内涵,优化了反垄断分析模式,并重塑了搭售、地域限制、掠夺性定价、维持转售价格等一系列垄断行为的违法判断标准。但与此同时,经济分析... 在现代反垄断法发展变迁过程中,经济学的影响是无与伦比的:经济分析的应用丰富了反垄断法律概念的内涵,优化了反垄断分析模式,并重塑了搭售、地域限制、掠夺性定价、维持转售价格等一系列垄断行为的违法判断标准。但与此同时,经济分析的应用也为法律所规范,并进而'嵌入'到法律的制度运行之中,成为反垄断法不可分割的重要组成部分。经济分析和法律形式主义之间持续的张力,构成了推动反垄断法发展的动力之源。 展开更多
关键词 经济分析 法律形式主义 反垄断法
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哈贝马斯对韦伯形式主义法律观的批判与超越 被引量：5
12
作者 唐涛 《江苏科技大学学报（社会科学版）》 2005年第1期61-64,共4页
在马克斯·韦伯的形式主义法律观视野中,法的合法性在于法律的形式本身,而哈贝马斯并不赞成对法律范式的研究简单地做“形式”与“实质”的区分。以交往理性为立足点,哈贝马斯主张建构以对话理解、协商共识为基础的“程序主义”法... 在马克斯·韦伯的形式主义法律观视野中,法的合法性在于法律的形式本身,而哈贝马斯并不赞成对法律范式的研究简单地做“形式”与“实质”的区分。以交往理性为立足点,哈贝马斯主张建构以对话理解、协商共识为基础的“程序主义”法律范式。 展开更多
关键词 哈贝马斯 韦伯 形式主义法律观 程序主义 法律范式
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论法律形式主义的当代价值及历史局限
13
作者 徐俊 《边缘法学论坛》 2022年第2期30-32,共3页
面对法律选择,或严格以适用,或自由之裁断,常有仁者见仁、智者见智之境遇,美国的法律形式主义便是此等境遇。随着时代的呼唤,法律形式主义试图通过准确概念之分析、严密逻辑之体系、以及圆满抽象之推理从而建立完美法律体系,以此道解决... 面对法律选择,或严格以适用,或自由之裁断,常有仁者见仁、智者见智之境遇,美国的法律形式主义便是此等境遇。随着时代的呼唤,法律形式主义试图通过准确概念之分析、严密逻辑之体系、以及圆满抽象之推理从而建立完美法律体系,以此道解决所有法律之问题。但是,事实证明,其历史局限性也十分明显,不容忽视。 展开更多
关键词 法律形式主义 当代价值 历史局限
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我国刑事司法中关于形式主义的反思——关于曹天案的法律思考
14
作者 倪文 《长春理工大学学报（自然科学版）》 2010年第8期27-28,共2页
针对曹天案在社会中产生的各种观点,打破在单一体系内分析的传统方法,转而从形式主义法律观、行为刑法与行为人刑法、法律评价与社会评价等三个方面对该案揭示出的我国刑事司法中的深层次矛盾进行了反思。
关键词 曹天案 形式主义法律观 行为刑法 行为人刑法 法律评价 社会评价
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现实主义法律运动对中国法制建设的启示 被引量：4
15
作者 刘剑 《天津大学学报（社会科学版）》 CSSCI 2011年第5期445-450,共6页
现实主义法律运动是对法律形式主义的一种反动和纠偏。文章通过历史性、比较性、语义分析等研究方法,认为法律现实主义对于当时急速发展的美国社会所暴露出来的问题及时地给予回应,其对法律形式主义的批评可以概括为对法律确定性的怀疑... 现实主义法律运动是对法律形式主义的一种反动和纠偏。文章通过历史性、比较性、语义分析等研究方法,认为法律现实主义对于当时急速发展的美国社会所暴露出来的问题及时地给予回应,其对法律形式主义的批评可以概括为对法律确定性的怀疑,而怀疑的重心又归于现实主义者们洞悉到在司法过程中"人"的因素的客观介入和不可小觑,即归于司法过程中法官自由裁量权的运用和影响,并且"新"的更为真实的法律确定性正是存在于其中。当我国的法律规则日臻完善之后,我们需要借助现实主义法律运动的观点及时地将中国的法制建设推进到"下一步",即关注法治中"人"的因素,加强法律职业共同体建设。 展开更多
关键词 法律现实主义 法律形式主义 法律确定性 自由裁量权 法制
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法律程序主义:论证逻辑和时代际遇 被引量：2
16
作者 韩德明 《社会科学》 CSSCI 北大核心 2007年第2期49-64,共16页
法律程序主义以一种超越法律形式主义和实质主义的姿态,将法律程序界定为摆脱法律的形式和实质之范畴对立的根本路径,赋予程序以不依赖于结果作为评价标准的独立价值,鼓吹程序在法治事业中的中心地位。法律程序主义理论有其系统的论证逻... 法律程序主义以一种超越法律形式主义和实质主义的姿态,将法律程序界定为摆脱法律的形式和实质之范畴对立的根本路径,赋予程序以不依赖于结果作为评价标准的独立价值,鼓吹程序在法治事业中的中心地位。法律程序主义理论有其系统的论证逻辑,这种逻辑并不完全超验,有其现实的社会生活基础,法律程序主义是风险社会的时代际遇。中国应倡导法律程序主义并创生一条独特的法制现代化道路。 展开更多
关键词 法律程序主义 法律形式主义 法律实质主义 法律商谈论 风险社会
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反传统的美国法律现实主义 被引量：3
17
作者 于晓艺 《中国海洋大学学报（社会科学版）》 CSSCI 2011年第2期35-40,共6页
传统观念认为法律天生具有确定性和稳定性,而在20世纪20-30年代美国法学界兴起的法律现实主义,否定了认为法律规范具有普遍性、确定性的传统观念,对美国正统的法律观念产生巨大的冲击。美国法律现实主义对于法律的不确定性的主张,可以... 传统观念认为法律天生具有确定性和稳定性,而在20世纪20-30年代美国法学界兴起的法律现实主义,否定了认为法律规范具有普遍性、确定性的传统观念,对美国正统的法律观念产生巨大的冲击。美国法律现实主义对于法律的不确定性的主张,可以称之为对传统法学的一次致命性的打击。我们试图在学术脉络中凸显美国法律现实主义反确定性传统的法律观,力图揭示其所作出的学术贡献以及限于自身视角而难以逃脱的学术限度。这场"反叛性"的运动,带给我们更多的是一种批判的精神。在某种意义上,法律现实主义的消失正是它的胜利,因为法律现实主义的实际目标与任务,就是要突破人们对法律的旧有理解框架,打破已有的思维惯式。 展开更多
关键词 法律现实主义 法律形式主义 法律的不确定性
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美国法律的工具主义改革及其启示 被引量：4
18
作者 焦海博 范进学 《学习与探索》 CSSCI 北大核心 2012年第2期77-80,共4页
作为当代美国法律文化特色的工具主义法律观,其兴起得益于一场法律的工具主义改革。面对19世纪末20世纪初美国社会的急剧变革,普通法遭遇到了严重的危机,甚至成为阻碍社会进步的负面力量。为解决这场危机,美国爆发了一场法律的工具主义... 作为当代美国法律文化特色的工具主义法律观,其兴起得益于一场法律的工具主义改革。面对19世纪末20世纪初美国社会的急剧变革,普通法遭遇到了严重的危机,甚至成为阻碍社会进步的负面力量。为解决这场危机,美国爆发了一场法律的工具主义改革,其主张是革新普通法的观念,以工具主义法律观取代形式主义法律观。这场改革拉近了法律与社会的距离,奠定了美国法律实质化特色的基础,并对后来的法律理论与实务产生了深远影响。当代美国几乎所有主要的法学流派在根本上都对法律持工具主义态度,在法律职业与法律教育的实务中也更是处处体现了工具主义法律观。 展开更多
关键词 美国法律 普通法危机 形式主义法律观 工具主义法律观
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法律现实主义视角下的司法决策研究
19
作者 刘遒泽 王甜 +1 位作者 吴云婧 张晓萍(指导) 《经济师》 2022年第4期64-65,70,共3页
法律形式主义在司法决策中扮演着核心的作用,但随着法学理论的进一步发展,法律现实主义在司法决策中的地位愈发重要。文章以司法决策为切入点,用法律现实主义来批判法律形式主义,并对法律现实主义的局限性进行了研究。
关键词 法律形式主义 法律现实主义 司法决策
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法律与逻辑——对法律与逻辑关系的一种全面解读 被引量：14
20
作者 陈锐 《西南政法大学学报》 2003年第1期35-43,共9页
本文主要对法律与逻辑关系进行了全面的探讨。对逻辑学和法学之间交叉性的一些问题进行了回顾和总结。首先,探讨了什么是“法律逻辑”,并重点介绍了我国学者较陌生的“规范逻辑”,将两者进行了比较;其次,对法理学和逻辑学都关心的“法... 本文主要对法律与逻辑关系进行了全面的探讨。对逻辑学和法学之间交叉性的一些问题进行了回顾和总结。首先,探讨了什么是“法律逻辑”,并重点介绍了我国学者较陌生的“规范逻辑”,将两者进行了比较;其次,对法理学和逻辑学都关心的“法律推理”问题进行了探讨,比较了“法律推理”和“司法推理”两者的异同,以及两大法系“法律推理”的特点和差异;最后,对饱受批判的“法律形式主义”进行了研究,指出应当辩证地看待“法律形式主义”的功与过。最后,作者结合我国的实际,认为:我们不能借口反对“法律形式主义”而忽视和否定逻辑在法律领域中的作用。 展开更多
关键词 逻辑学 法理学 法律形式主义 司法推理 法律推理 法律制度
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