效力性规定与管理性规定区分标准的探析

1

作者 李峰 《昆明学院学报》 2016年第4期54-60,共7页

从公法与私法的角度进行区分,在严格的私法领域以承认合同效力方式保护当事人在私权领域的意思自治;在严格的公法领域以否认合同效力并对当事人进行制裁的方式来维护国家对私权利的干预;在公私混合法域,以对合同标的所侵害的法益为判断... 从公法与私法的角度进行区分,在严格的私法领域以承认合同效力方式保护当事人在私权领域的意思自治;在严格的公法领域以否认合同效力并对当事人进行制裁的方式来维护国家对私权利的干预;在公私混合法域,以对合同标的所侵害的法益为判断基础,从而区分管理性规定和效力性规定,在可操作层面做出具体的划分标准,从而指导司法实践工作。 展开更多

关键词 合同效力 强制性规定 效力性规定 管理性规定

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论“管理性强制性规定”的解释标准——基于“经济公序”的分析 被引量：3

2

作者 李貌 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2023年第6期159-176,共18页

对于民法上“管理性强制性规定”的解释标准,我国实务界和理论界均未提供明确的答案。这种不明确致使“管理性强制性规定”司法适用存在两个问题,一个是倒因为果的循环论证逻辑,另一个是公益绝对优先的价值衡量倾向,两者导致司法机关在... 对于民法上“管理性强制性规定”的解释标准,我国实务界和理论界均未提供明确的答案。这种不明确致使“管理性强制性规定”司法适用存在两个问题,一个是倒因为果的循环论证逻辑,另一个是公益绝对优先的价值衡量倾向,两者导致司法机关在适用“管理性强制性规定”时裁量标准较为随意。这两个问题的成因在于我国学界在继受日本法上的“取缔规定”来创制“管理性强制性规定”概念时,未把握住该概念的关键点即作为“管理性强制性规定”之源头的“取缔规定”与“经济公序”的联系。“经济公序”是指规制法律行为效力的经济性公共秩序,“经济公序”理论既可以厘清“管理性强制性规定”之内部要素,也能够协调“管理性强制性规定”的外部环境,故应基于该理论来厘定“管理性强制性规定”的解释标准。首先,要做到构成要件上形式化,即明确与“经济公序”相关的规定属于“管理性强制性规定”,并将此种规定分为基于“消费者公序”的规定以及基于“竞争公序”的规定两种类型。其次,要在违反“管理性强制性规定”行为的法律效果判定上做到精细化,即根据比例原则的要求在具体的个案中审查违反“管理性强制性规定”的法律行为的效力。 展开更多

关键词 效力性强制性规定 管理性强制性规定 公序良俗 比例原则

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效力性强制规定和管理性强制规定辨析 被引量：1

3

作者 吴发水 《长沙大学学报》 2009年第6期49-50,共2页

"违反法律行政法规的强制性规定"的合同,不应当一律认定为无效合同,而应当区分是违反效力性强制规定还是违反管理性强制规定,只有违反效力性强制规定的合同才是无效合同。但要在法律实务中区分效力性强制规定和管理性强制规定... "违反法律行政法规的强制性规定"的合同,不应当一律认定为无效合同,而应当区分是违反效力性强制规定还是违反管理性强制规定,只有违反效力性强制规定的合同才是无效合同。但要在法律实务中区分效力性强制规定和管理性强制规定,作出准确判断却有一定难度。如何在理论上把握效力性强制规定和管理性强制规定的内容,明辨两者的区别和联系,是法律工作者必须厘清和明了的问题。 展开更多

关键词 合同效力 效力性强制规定 管理性强制规定

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效力性强制规定和管理性强制规定与合同效力探析 被引量：4

4

作者 蓝海 《广西社会科学》 CSSCI 北大核心 2011年第9期85-88,共4页

通常,违反强制性规定的合同被认定为无效合同。但是,由于强制性规范可分为管理性强制规范和效力性强制性规范,违反不同的强制规范会产生不同的法律后果,因而不能简单地认为只要是违反了强制性规范的合同即为无效合同,应具体分析,分别对... 通常,违反强制性规定的合同被认定为无效合同。但是,由于强制性规范可分为管理性强制规范和效力性强制性规范,违反不同的强制规范会产生不同的法律后果,因而不能简单地认为只要是违反了强制性规范的合同即为无效合同,应具体分析,分别对待,严格区分强制规定的不同法律后果。 展开更多

关键词 强制性规范 效力性强制规定 管理性强制规定 合同效力

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效力性强制规定与管理性强制规定区分标准研究 被引量：3

5

作者 仇海珍 马天骄 《山东理工大学学报（社会科学版）》 2011年第4期50-53,共4页

2009年5月13日生效的《合同法解释(二)》进一步完善了合同无效制度,明确了违反法律、行政法规中管理性强制规定的合同行为并非绝对无效,违反效力性强制规定的合同行为方绝对无效。但是如何在实践中区分效力性与管理性强制规定,成为了目... 2009年5月13日生效的《合同法解释(二)》进一步完善了合同无效制度,明确了违反法律、行政法规中管理性强制规定的合同行为并非绝对无效,违反效力性强制规定的合同行为方绝对无效。但是如何在实践中区分效力性与管理性强制规定,成为了目前司法实践中的难点。文章对此问题进行了横向的比较法研究与纵向的立法演变梳理,对目前国内的主要理论观点进行了综述与反思,并提出了对于区分效力性与管理性强制规定的设想。 展开更多

关键词 强制性规定 效力性强制规定 管理性强制规定 合同无效

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刑事诉讼法中的禁止性规定及违反的程序性法律后果

6

作者 艾明 《西部法学评论》 2024年第1期33-46,共14页

禁止性规定对刑事诉讼法秩序的形成具有基础性作用。在违反禁止性规定的情形是否产生程序性法律后果不明确的场合,裁判者应重点分析该禁止性规定的性质。如果该规定属于效力性禁止性规定,对违反该规定的情形,裁判者应当考虑科以程序性... 禁止性规定对刑事诉讼法秩序的形成具有基础性作用。在违反禁止性规定的情形是否产生程序性法律后果不明确的场合,裁判者应重点分析该禁止性规定的性质。如果该规定属于效力性禁止性规定,对违反该规定的情形,裁判者应当考虑科以程序性法律后果。如果该规定仅属于单纯的管理性禁止性规定,对违反该规定的情形,裁判者可不科以严厉的程序性法律后果,但这并不意味着违反者不会招致其他不利的实体性法律后果。在区分刑事程序法意义上的效力性禁止性规定和管理性禁止性规定时,重点考察的因素有:禁止性规定规范的对象,禁止性规定规范的行为性质,禁止性规定的规范保护目的等。 展开更多

关键词 刑事诉讼法 禁止性规定 效力性规定 管理性规定 程序性法律后果

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动态系统论视阈下效力性强制性规定的识别标准研究

7

作者 朱诚浩 《法大法律评论》 2024年第1期101-114,共14页

要为回应司法实践中涉强制性规定的性质识别难题,《全国法院民商事审判工作会议纪要》第30条第2款尝试给出指引,将认定效力性强制性规定时所需考虑的要素加以罗列。此种要素列举的方法与既有的裁判方法相似,又与动态系统论的方法相近。... 要为回应司法实践中涉强制性规定的性质识别难题,《全国法院民商事审判工作会议纪要》第30条第2款尝试给出指引,将认定效力性强制性规定时所需考虑的要素加以罗列。此种要素列举的方法与既有的裁判方法相似,又与动态系统论的方法相近。考虑到《民法典》中已有规范认可动态系统论,且动态系统论本身就是服务于法的具体化的方法论工具,故而可以考虑以动态系统论的方法破解效力性强制性规定的识别困境。运用动态系统论的方法,须首先以相应的法原理或法原则为基础来划定系统内的要素。然后,通过各要素的协动作用形成判断。为尽可能地达致客观判断,须强化法官的说理义务。通过强化说理义务可以助力于“重叠共识”的形成,从而在共识的基础上形成类型化的案例,并从类型化的案例中逐步抽离出可操作、具体的规范准则,以期破解效力性强制性规定的识别困境。 展开更多

关键词 动态系统论 效力性强制性规定 管理性强制性规定 法律原则 类型化方法

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再论公务员违反禁止性规定订立营利性合同的效力——以学界通说和法院判决为评判对象 被引量：10

8

作者 孙良国 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2011年第8期40-48,156,共9页

依照学界通说和法院的绝大多数现行判决,《公务员法》第53条第14项规定对合同效力不生影响。该观点误解了公私法关系,合同法应在允许范围内为国家规制目标服务。将公务员违规订立营利性经营合同认定为无效,具有更明显的反对非法行为、... 依照学界通说和法院的绝大多数现行判决,《公务员法》第53条第14项规定对合同效力不生影响。该观点误解了公私法关系,合同法应在允许范围内为国家规制目标服务。将公务员违规订立营利性经营合同认定为无效,具有更明显的反对非法行为、隔断公务员与经济利益链接及实现立法目的的优势,且具有结果妥当性,能增加违法行为披露几率。基于我国国情,该类合同的效力应依客观标准统一认定为无效,与公务员是否滥用权力及耽误本职工作无必然联系。 展开更多

关键词 合同效力 效力性强制性规定 管理性规定 立法目的 公私法关系

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对我国合同法上强制性规定的类型分析 被引量：7

9

作者 冀诚 《北方法学》 CSSCI 2012年第4期45-53,共9页

在我国合同法上,强制性规定包括效力性规定和管理性规定。如何妥善地对二者进行区分,是一个无法在立法技术层面通过改进合同法的规范配置来解决的问题。此问题的解决有赖于案例法体系的建立。在法律论证的过程中,只有以现行法上的规则... 在我国合同法上,强制性规定包括效力性规定和管理性规定。如何妥善地对二者进行区分,是一个无法在立法技术层面通过改进合同法的规范配置来解决的问题。此问题的解决有赖于案例法体系的建立。在法律论证的过程中,只有以现行法上的规则为依托,以比较法上的研究为参照,在体系思考和案例思考相结合的基础上,对应当参照的各类因素给予充分的关注,才能对违反强制性规定的法律效果作出合理的判断。 展开更多

关键词 合同法 强制性规定 效力性规定 管理性规定

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从效力性强制规定的认定争议谈职务发明人奖励问题

10

作者 李萍 程诚 《专利代理》 2018年第3期27-32,共6页

本文从两件职务发明人奖励纠纷案件切入对《专利法》第16条是否属于效力性强制规定的认定争议。对效力性强制规定的理解和区分将直接影响到司法审判结果,本文通过还原强制性规定的立法本意,从合同有效要件和合同生效要件的角度解释了对... 本文从两件职务发明人奖励纠纷案件切入对《专利法》第16条是否属于效力性强制规定的认定争议。对效力性强制规定的理解和区分将直接影响到司法审判结果,本文通过还原强制性规定的立法本意,从合同有效要件和合同生效要件的角度解释了对效力性强制规定和管理性强制规定进行区分的合理性和可行性。最后,从不同的要件角度对《专利法》第16条有关"应当给予奖励"的规定进行了解读,认为争议的本源在于其效力影响不明确,并基于此对《专利法》的修改提出建议。 展开更多

关键词 职务发明 效力性强制规定 管理性强制规定 合同有效要件 合同生效要件

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强制性规范类型化存在之问题及其矫治 被引量：5

11

作者 麻昌华 王文利 《时代法学》 2015年第3期11-20,共10页

强制性规范类型化始于日本,我国台湾地区予以采纳。最高院移植强制性规范类型存在理论研究不足、学术探究误区,加之识别路径模糊,直接导致理论及审判实务对强制性规范类型理解与适用认识不清,同一法条理解不同、定性不同,同案不同判损... 强制性规范类型化始于日本,我国台湾地区予以采纳。最高院移植强制性规范类型存在理论研究不足、学术探究误区,加之识别路径模糊,直接导致理论及审判实务对强制性规范类型理解与适用认识不清,同一法条理解不同、定性不同,同案不同判损害了法律之权威。文义及目的解释无法释明强制性规范之类型,重构强制性规范类型徒增理解与适用之混乱。识别其类型须综合立法目的、衡量相冲突法益、法益之种类、交易安全,其所禁止针对之对象;考量无效后果、法律效果、诚实信用原则及公平公正原则;综合考虑各种影响合同效力的因素。慎用效力性强制规定,减少无效合同的认定,以此实现鼓励交易的立法目的。 展开更多

关键词 强制性规范类型 效力性强制规定 管理性强制规定

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论典当行经营范围 被引量：2

12

作者 杨铁军 《大连海事大学学报（社会科学版）》 2011年第4期57-61,共5页

典当行经营范围的大小取决于国家对于该行业的定位,在继续保持其为中小企业融资定位的基础上,应当通过对《典当管理办法》第25条的阐释,对典当行的经营范围从广度和深度两方面进行拓展。典当行从事深度拓展后的营业行为,尽管超越目前关... 典当行经营范围的大小取决于国家对于该行业的定位,在继续保持其为中小企业融资定位的基础上,应当通过对《典当管理办法》第25条的阐释,对典当行的经营范围从广度和深度两方面进行拓展。典当行从事深度拓展后的营业行为,尽管超越目前关于典当行经营范围的规定,但应当认为仅违反了行政法上的管理性强制规定,并不导致担保物权合同无效。 展开更多

关键词 典当行 经营范围 效力性强制规定 管理性强制规定

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“无证预售”情形下商品房预售合同效力研究——兼评法释〔2003〕7号第二条 被引量：2

13

作者 刘伟 《河北科技师范学院学报（社会科学版）》 2020年第1期50-56,共7页

预售许可证规范旨在保护购房者利益,在商品房预售活动中扮演着重要角色。《城市房地产管理法》第四十五条第一款第(四)项应理解为管理性强制性规定,商品房预售合同不应因缺乏预售许可证而无效。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠... 预售许可证规范旨在保护购房者利益,在商品房预售活动中扮演着重要角色。《城市房地产管理法》第四十五条第一款第(四)项应理解为管理性强制性规定,商品房预售合同不应因缺乏预售许可证而无效。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条关于预售合同无效的规定违背了管理性规定的特征,其关于合同效力补正期限的规定也缺乏充足的法理基础与正当性,应当予以废除。 展开更多

关键词 无证预售 管理性规定 合同效力补正

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劳动合同形式强制的法学分析

14

作者 胡玉浪 《南华大学学报（社会科学版）》 2009年第3期54-56,共3页

法律关于劳动合同形式强制的规定属于管理性强制规定,未采用书面形式并不导致劳动合同不成立或无效,但是当事人应承担不利法律后果。随着劳动合同与劳动关系概念的区分,劳动关系多种证明手段的运用和集体合同法律制度的完善,劳动合同形... 法律关于劳动合同形式强制的规定属于管理性强制规定,未采用书面形式并不导致劳动合同不成立或无效,但是当事人应承担不利法律后果。随着劳动合同与劳动关系概念的区分,劳动关系多种证明手段的运用和集体合同法律制度的完善,劳动合同形式强制的力度将趋于弱化。 展开更多

关键词 书面劳动合同 管理性强制规定 强制限度

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论适用中的强行性规范

15

作者 李玉斌 《经济视角》 2010年第8期76-78,共3页

本文围绕《合同法》第五十二条第五项中的强制性规定进行论述,认为强行性规范可分为强制性规定和禁止性规定,并对效力性禁止性规定和管理性禁止性规定的认定和区分进行了分析。

关键词 强行性规范 效力性禁止性规定 管理性禁止性规定

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法院拍卖海关监管货物的制度困境与出路选择

16

作者 李天生 郑佳瞳 《世界海运》 2022年第4期30-36,共7页

最高人民法院裁判观点认为《海关法》第37条系管理性强制性规定,以此为落脚点,通过解剖相关司法案例的特点,分析法院在处理海关监管货物的制度困境与法律适用难点,以寻求合理的解决路径。主张海关不得绝对阻却法院对海关监管货物的提取... 最高人民法院裁判观点认为《海关法》第37条系管理性强制性规定,以此为落脚点,通过解剖相关司法案例的特点,分析法院在处理海关监管货物的制度困境与法律适用难点,以寻求合理的解决路径。主张海关不得绝对阻却法院对海关监管货物的提取和拍卖,旨在为人民法院拍卖海关监管货物的相关裁判原则提供参考。 展开更多

关键词 海关监管货物 海关手续 司法拍卖 管理性强制性规定

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公司越权担保效力探究

17

作者 彭炜玉 《安徽电气工程职业技术学院学报》 2017年第4期76-83,共8页

商事担保可以提高公司的信用,可以使公司与合作伙伴维持良好的商事关系甚至公司可以利用担保获得交易机会。但滥用公司对外担保的权利甚至超越法定职权对外担保会给公司、股东、债权人带来巨大的风险,这种收益与风险的不对称性使得法律... 商事担保可以提高公司的信用,可以使公司与合作伙伴维持良好的商事关系甚至公司可以利用担保获得交易机会。但滥用公司对外担保的权利甚至超越法定职权对外担保会给公司、股东、债权人带来巨大的风险,这种收益与风险的不对称性使得法律在赋予公司对外担保能力的同时做出诸多的限制。从1993年到2013年《公司法》修改至今,争论仍持续不止。公司对外提供担保,若是章程未规定股东会还是董事会有决定对外担保的权限,一般推定股东会享有决定权。若公司对外担保并未遵循章程的规定,合同的效力也要随着担保权人善意与否作出不同的判断,担保权人恶意,则合同无效。 展开更多

关键词 越权担保 管理性规定 合同效力

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预售商品房执行和行政管理的冲突与调整

18

作者 张晓娟 张生龙 《人民司法》 2023年第10期97-102,共6页

依据是否对私法上行为的法律效力有影响,强制性规定可以区分为管理性规定和效力性规定,是否影响合同效力成为强制性行政管理规定的一个重要关注点。然而,不影响合同效力的行政管理规定是否就对审判执行没有约束力呢?鉴于行政管理规定对... 依据是否对私法上行为的法律效力有影响,强制性规定可以区分为管理性规定和效力性规定,是否影响合同效力成为强制性行政管理规定的一个重要关注点。然而,不影响合同效力的行政管理规定是否就对审判执行没有约束力呢?鉴于行政管理规定对执行行为有无约束力的不同认识,在司法实践中存在一些执行措施与行政管理相冲突的现象。 展开更多

关键词 合同效力 强制性行政 强制性规定 预售商品房 约束力 效力性规定 管理性规定 审判执行

原文传递

公司法定代表人越权担保效力研究——以振邦股份公司合同纠纷案为例 被引量：3

19

作者 张宇维 《黑龙江省政法管理干部学院学报》 2018年第4期86-88,共3页

《公司法》自出台以来,其中第16条关于公司担保的条款是备受争议的一项条款,各级法院在裁判过程中也常常出现冲突判决。最高人民法院再审审结的关于公司越权担保这一问题的最新典型案例——"招商银行股份有限公司大连东港支行与大... 《公司法》自出台以来,其中第16条关于公司担保的条款是备受争议的一项条款,各级法院在裁判过程中也常常出现冲突判决。最高人民法院再审审结的关于公司越权担保这一问题的最新典型案例——"招商银行股份有限公司大连东港支行与大连振邦氟涂料股份有限公司、大连振邦集团有限公司借款合同纠纷案"的判决(1),表明了《公司法》第16条属于管理性强制规定,违反此规定合同并不当然无效;认定判断担保合同相对人是否为善意应当采用形式审查标准;并在此基础上对公司法定代表人越权签订的对外担保合同效力进行认定。 展开更多

关键词 《公司法》第16条 担保合同 管理性强制规定 形式审查

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关于有限责任公司股东内部承包经营的思考——兼论《公司法》第166条

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作者 林岳 董丽玲 《中国市场》 2015年第16期165-166,共2页

有限责任公司的股东内部承包经营具备合法性与合理性,这属于公司正常经营管理的范畴,体现了公司自治,不宜也没有必要干涉。公司承包经营中的发包人应当是公司而不是股东,承包协议的效力要考虑我国公司法中的强制性规定,应当注意区分效... 有限责任公司的股东内部承包经营具备合法性与合理性,这属于公司正常经营管理的范畴,体现了公司自治,不宜也没有必要干涉。公司承包经营中的发包人应当是公司而不是股东,承包协议的效力要考虑我国公司法中的强制性规定,应当注意区分效力性强制性规定和管理性强制性规定。根据我国《公司法》第166条及相关规定,在没有弥补亏损和提取法定公积金的情况下,承包费不宜直接支付给股东个人而应当支付给公司。 展开更多

关键词 公司股东承包经营 合同效力 效力性强制性规定 管理性强制性规定 弥补亏损 法定公积金

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