结构化法学方法论论纲及其在宪法学上的展开 被引量：3

1

作者 曾韬 《苏州大学学报（法学版）》 CSSCI 2023年第3期112-141,共30页

德国法学方法论的主导传统是萨维尼解释方法与制定法实证主义相结合的产物。这一传统使德国宪法裁判实践和方法论学说落入实用主义的窠臼。为克服由此而造成的法的具体化作业在论证水准、论证透明度方面的弱点,法学方法论应该超越这一传... 德国法学方法论的主导传统是萨维尼解释方法与制定法实证主义相结合的产物。这一传统使德国宪法裁判实践和方法论学说落入实用主义的窠臼。为克服由此而造成的法的具体化作业在论证水准、论证透明度方面的弱点,法学方法论应该超越这一传统,在法理论层面反思萨维尼解释方法的适用方式,摆脱制定法实证主义的影响,以规范性是一种结构化过程这一根本命题作为自身方法论总体立场的根本立足点。遵从此种规范概念的结构化法学方法论,不仅能够更为全面地分析宪法具体化过程中的所有要素,在诸种要素之间确立优先性等级、冲突秩序,也能因应宪法规定及宪法案件的特性促成分殊化的宪法具体化,从而提升宪法具体化工作的论证水平、论证透明度和论证细密度,为可复核、可批判的宪法具体化提供尽可能的工作指引。 展开更多

关键词 萨维尼解释方法 制定法实证主义 结构化方法论 规范结构 具体化要素

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德国国家法中的市民与资产阶级——1933年1月18日柏林大学国庆庆典上的讲话

2

作者 鲁道夫·斯门德 曾韬(译) 《中德法学论坛》 2020年第2期155-167,共13页

在一片阴郁的气氛中,我们庆祝帝国成立日(Reichsgründungstag)这一德国高校惯于为其举办庆典的重大民族节日。这与所有民族性节庆日在当下德国的际遇毫无二致。1871年1月18日凡尔赛宫中的伟大历史事件对于我们而言已经日渐黯淡,而... 在一片阴郁的气氛中,我们庆祝帝国成立日(Reichsgründungstag)这一德国高校惯于为其举办庆典的重大民族节日。这与所有民族性节庆日在当下德国的际遇毫无二致。1871年1月18日凡尔赛宫中的伟大历史事件对于我们而言已经日渐黯淡,而另一个发生在同一地方、我们至今依然生活于其阴影之中的历史事件尚不足以磨灭前者在我们心中留下的印记。自此,正如今日情境所示。 展开更多

关键词 柏林大学 民族节日 凡尔赛宫 德国高校 民族性

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宪法规范力的学术建构——从基本范畴认识民国宪法学的学说史贡献 被引量：2

3

作者 曾韬 张翔 《苏州大学学报（法学版）》 CSSCI 2021年第3期32-40,共9页

宪法规范力的维系虽在根本上取决于国家的政治生活状态,但宪法学可以通过自身的学术建构活动对其起到辅助作用,相应的宪法学研究成果可以被称之为宪法规范力的学术建构。从民国宪法学文献中具有代表性的国家概念、宪法概念和法治概念的... 宪法规范力的维系虽在根本上取决于国家的政治生活状态,但宪法学可以通过自身的学术建构活动对其起到辅助作用,相应的宪法学研究成果可以被称之为宪法规范力的学术建构。从民国宪法学文献中具有代表性的国家概念、宪法概念和法治概念的建构作品中可以看出,民国宪法学的主要施力方向是通过个别的概念建构活动起到强化宪法规范力的作用。这个方向不仅是评价民国宪法学历史贡献的根本着眼点,也是当今宪法学可资借鉴的地方。 展开更多

关键词 宪法规范力 学术建构 基本范畴 概念建构 民国宪法学

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迈向“风险”范式的侵犯公民个人信息罪之教义学重构

4

作者 李昱 《苏州大学学报（法学版）》 CSSCI 2024年第3期86-99,共14页

刑法学界主流立场对侵犯公民个人信息罪的阐释与建构,因单纯倚重“权利”范式而存在理论缺陷、方法缺陷和现实缺陷,无力应对数据信息社会对个人信息保护提出的全新挑战。“风险”范式是近年来涌现的个人信息保护理念,能够合理分配信息... 刑法学界主流立场对侵犯公民个人信息罪的阐释与建构,因单纯倚重“权利”范式而存在理论缺陷、方法缺陷和现实缺陷,无力应对数据信息社会对个人信息保护提出的全新挑战。“风险”范式是近年来涌现的个人信息保护理念,能够合理分配信息处理活动的风险,将个人信息保护的主要责任与义务分配给制造风险的信息处理者。对侵犯公民个人信息罪的学理阐释,应统合两种范式的合理内核,重塑保护法益、犯罪属性以及不法阻却事由。侵犯公民个人信息罪的保护法益是数据信息社会中个体的匿名性;侵犯公民个人信息罪是法定犯而非自然犯,“违反国家有关规定”不能被矮化为“取得同意”;个人的知情同意与信息处理者基于风险的风险控制义务共同构成了不法阻却事由。 展开更多

关键词 个人信息 大数据 保护法益 法定犯 风险控制

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欧洲买卖法改革与德国履行障碍法教义学(上)——《消费品买卖指令》转化为国内法后的欧洲买卖法 被引量：2

5

作者 海因茨.佩特.曼泽尔 沈小军 《交大法学》 2014年第3期86-98,共13页

目次一、导论二、出发点三、欧洲买卖法立法融合的核心成分四、指令转化的过程五、各国指令转化的理念及与德国法的比较（以上本期刊载）六。

关键词 欧洲 买卖法改革 履行障碍法教义学 买卖法统一

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德国刑事协商制度新论 被引量：17

6

作者 托马斯.魏根特 琚明亮 《研究生法学》 2016年第4期134-144,共11页

一、问题：以19世纪的审判程序应对21世纪的刑事案件1877年《德意志帝国刑事诉讼法》无疑是极为成功的。这部法典以传统原则与现代元素之间的稳定平衡为基础,特别是在法院对案情所具有的＂纠问式的＂、独立的澄清义务与自由地保护公民... 一、问题：以19世纪的审判程序应对21世纪的刑事案件1877年《德意志帝国刑事诉讼法》无疑是极为成功的。这部法典以传统原则与现代元素之间的稳定平衡为基础,特别是在法院对案情所具有的＂纠问式的＂、独立的澄清义务与自由地保护公民——也包括因犯罪行为而成为被告的公民——免受国家权力的无限制侵害之间。在帝国刑事诉讼法中,公开的审判程序实为刑事诉讼程序的顶点和目标,在此种审判程序中, 展开更多

关键词 刑事诉讼法 审判程序 联邦宪法 诉讼程序 纠问式 罪责原则 刑事案件 检察机关 诉讼参与人 联邦最高法院

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德国刑法中的正当防卫制度 被引量：13

7

作者 石家慧 《中国应用法学》 2018年第6期173-196,共24页

德国现行刑法第32条和第33条规定了德国刑法中的正当防卫制度。本文结合德国相关判例和理论,主要讨论德国刑法中的正当防卫制度的历史沿革、基本原则、正当防卫标准,以及防卫过当情形下的责任阻却问题。德国刑法第32条已经放弃了合比例... 德国现行刑法第32条和第33条规定了德国刑法中的正当防卫制度。本文结合德国相关判例和理论,主要讨论德国刑法中的正当防卫制度的历史沿革、基本原则、正当防卫标准,以及防卫过当情形下的责任阻却问题。德国刑法第32条已经放弃了合比例原则的适用,即不要求防卫人采取的防卫手段造成的后果与原本侵害造成的后果合乎比例;同时德国刑法第33条在实践中通常起到"备用条款"的功能,即法院会在防卫过当事实不清、证据不足时,结合疑罪从无原则,援引第33条宣告防卫人无罪。据此可以看出,德国立法者和司法实践者认为正当防卫制度首要是保护个人合法利益以及维护法律秩序,并试图通过给予防卫者更大的防卫空间的方法加大不法侵害行为人的行为风险和成本。 展开更多

关键词 正当防卫 防卫过当 合比例原则 疑罪从无

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欧洲买卖法改革与德国履行障碍法教义学(下)--《消费品买卖指令》转化为国内法后的欧洲买卖法 被引量：1

8

作者 海因茨.佩特.曼泽尔 沈小军 《交大法学》 2014年第4期71-89,共19页

在《消费品买卖指令》转化为各成员国国内法后,欧洲买卖法在一些核心概念上尚差异明显,如瑕疵、销售者的追索权以及瑕疵担保责任与普通履行障碍法的关系,这表明为欧洲消费者保障一个统一的买卖瑕疵担保最低标准的目标远未完全实现。此外... 在《消费品买卖指令》转化为各成员国国内法后,欧洲买卖法在一些核心概念上尚差异明显,如瑕疵、销售者的追索权以及瑕疵担保责任与普通履行障碍法的关系,这表明为欧洲消费者保障一个统一的买卖瑕疵担保最低标准的目标远未完全实现。此外,欧洲买卖法在教义学上也没有取得一致认同的成果。这些表明通过广泛的自主融合来实现欧洲买卖法统一的希望自始就是不现实的。 展开更多

关键词 欧洲 买卖法改革 履行障碍法教义学 买卖法统一

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评价刑法立法的学理标准 被引量：3

9

作者 张志钢(译) 《南大法学》 CSSCI 2023年第2期194-200,共7页

法益保护和刑法最后手段性通常被视为评价刑法立法规定的标准。但两者都存有缺陷,尤其是“法益”概念非常容易被预设以至于无须对之理性审查,而宪法上的比例原则标准则较为精确些。新刑法规范能否实现其目标,在实践中也是很重要的标准... 法益保护和刑法最后手段性通常被视为评价刑法立法规定的标准。但两者都存有缺陷,尤其是“法益”概念非常容易被预设以至于无须对之理性审查,而宪法上的比例原则标准则较为精确些。新刑法规范能否实现其目标,在实践中也是很重要的标准。本文认为,评价刑法立法应主要根据刑法规范是否适应刑法的现有结构,是否为潜在行为人的(基本)权利留有足够的空间。 展开更多

关键词 立法评价 法益 比例原则 基本权 刑法结构

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从古典时代到数字化劳动世界:劳动法的起源、现状和未来 被引量：2

10

作者 吴勇(译) 《法治现代化研究》 CSSCI 2023年第5期177-200,共24页

自古典时代以来,从属性劳工便开始为争取更多权利而斗争。宗教改革和启蒙运动带来了自由的气息,营业自由和合同自由的引入为劳工解放奠定了基础,但亦有其局限性。只有进一步完善集体劳动法和社会法,才能有效保障劳工权益,实现形式正义... 自古典时代以来,从属性劳工便开始为争取更多权利而斗争。宗教改革和启蒙运动带来了自由的气息,营业自由和合同自由的引入为劳工解放奠定了基础,但亦有其局限性。只有进一步完善集体劳动法和社会法,才能有效保障劳工权益,实现形式正义与实质正义的统一。历经德意志帝国、魏玛共和国和纳粹独裁统治,德国劳动法的发展在曲折中前行。二战后,德国劳动法日趋完善。在社会市场经济模式下,德国不断壮大低薪阶层,一直维持着较低的失业率。目前,德国劳动法的系统性问题主要集中于解雇保护、合同自由原则的限制、劳动合同法典编纂、集体合同适用范围以及劳动抗争权五大领域。面对数字化挑战,社会法应承担更多责任,未来立法应为具备经济从属性而缺乏人身从属性的从业者提供完备的社会保障。 展开更多

关键词 劳动权利 从属性 集体合同 社会保障 数字化

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康德批判哲学与德国18、19世纪之交的法学科学化尝试

11

作者 肖伟 《荆楚法学》 2023年第3期131-147,共17页

康德批判哲学带来的认识论革命颠覆了理性自然法传统。经验性的实证法独立于自然法,而自然法变成先天的形式原则,独立的实证法学进而成为可能。“体系”第一次成为“科学”的内在品质,“体系”不再是符合教学目的的外在秩序,而是代表着... 康德批判哲学带来的认识论革命颠覆了理性自然法传统。经验性的实证法独立于自然法,而自然法变成先天的形式原则,独立的实证法学进而成为可能。“体系”第一次成为“科学”的内在品质,“体系”不再是符合教学目的的外在秩序,而是代表着科学知识的内在关联。由此,康德批判哲学在认识论层面为彼时的法学科学化讨论指明了方向——“实证性”与“体系性”,并传达出充满先验色彩的“过渡性科学”理念。在法学历史主义同时兴起的背景下,作为康德主义者的费尔巴哈、胡果,分别提出了内涵各异的“历史”“哲学”方法。前者试图实现康德的“过渡性科学”理念,主张实证法统一于自然法的先天的形式框架之中,并形成先验的体系。后者将作为法哲学的自然法演绎为法人类学,使实证法学完全脱离形而上学,但缺乏对法学的“体系性”关注。尽管如此,这些以康德批判哲学为认识基础的科学化尝试进一步构成了萨维尼以来的实证法律科学乃至法学形式主义的方法论基础。 展开更多

关键词 康德批判哲学 法学科学化 实证法律科学 费尔巴哈 胡果

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2014年德国宪法学发展概述 被引量：1

12

作者 曾韬 《中国宪法年刊》 2015年第1期153-201,共49页

在银行危机、财政危机、欧盟东扩遇阻积累的问题的作用下,德国新兴政党近年来不断在各层级选举中取得佳绩。~①构成第三届默克尔政府(自2013年12月起执政)基础的《德国远景规划——基民盟、基社盟和社民党联合执政协议》,在序言中不得... 在银行危机、财政危机、欧盟东扩遇阻积累的问题的作用下,德国新兴政党近年来不断在各层级选举中取得佳绩。~①构成第三届默克尔政府(自2013年12月起执政)基础的《德国远景规划——基民盟、基社盟和社民党联合执政协议》,在序言中不得不强调过去两届内阁取得的方方面面的巨大成就,并在具体议题上回应新兴政党的挑战。~②然而,面对3.7万人发动的史无前例的针对欧元稳定机制的宪法诉愿~③以及新近在法兰克福发生的针对欧洲央行启用新办公楼的暴力事件。 展开更多

关键词 德国 银行 暴力事件 层级 方方面面 政党 基社盟 基民盟

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刑事专家辅助人制度之检讨

13

作者 琚明亮 《研究生法学》 2016年第5期136-147,共12页

2012年修改后的《刑事诉讼法》正式确立了专家辅助人制度,其基本功能旨在增强控辩双方对鉴定意见的质证能力,辅助法庭对专业性问题作出裁判。从比较法的角度看,我国的专家辅助人制度与英美法系的专家证人模式以及大陆法系的司法鉴定模... 2012年修改后的《刑事诉讼法》正式确立了专家辅助人制度,其基本功能旨在增强控辩双方对鉴定意见的质证能力,辅助法庭对专业性问题作出裁判。从比较法的角度看,我国的专家辅助人制度与英美法系的专家证人模式以及大陆法系的司法鉴定模式相比,在价值追求、启动背景等方面既存在相似之处,也在启动方式、具体的制度设计上具有其特殊性。但因相关规定简单粗疏,刑事专家辅助人在诉讼地位、资格选任等重要问题上尚存争议,在权利义务、是否适用回避、出庭程序等问题上模糊不明。立足司法实践,结合域外经验,中国的刑事专家辅助人制度仍有进一步完善的空间。 展开更多

关键词 刑事专家辅助人 鉴定人 诉讼地位 选任资格 权利义务 完善

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不确定法律概念和判断余地——一个教义学问题的法理思考 被引量：14

14

作者 卡尔-埃博哈特.海因 曾韬 《财经法学》 2017年第1期91-103,共13页

德国行政法教义学上"不确定法律概念可完全司法审查"是一个应予放弃的观念。从法理学的角度审视,这个观点的诸多前提条件是无法满足的。不确定法律概念的应用意味着规制密度的降低和向行政机关赋予酌定空间。承认不确定法律... 德国行政法教义学上"不确定法律概念可完全司法审查"是一个应予放弃的观念。从法理学的角度审视,这个观点的诸多前提条件是无法满足的。不确定法律概念的应用意味着规制密度的降低和向行政机关赋予酌定空间。承认不确定法律概念赋予行政机关酌定空间并不意味着行政司法审查强度的降低,原则的具体化思想既能为此提供可操作的方法和标准,也能更为完美地建构相应的教义学体系。在此特别值得深入思考的是,原则的具体化思想意味着何种属性的审查以及何种审查密度。针对这一问题,本文对于最低限度的审查尺度进行了细致的思考。 展开更多

关键词 不确定法律概念 规制密度 最低审查标准 原则具体化

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裁量与裁量收缩——一个宪法、行政法结合部问题 被引量：4

15

作者 卡尔-埃博哈特·海因 福尔克·施莱特 +1 位作者 托马斯·施米茨 曾韬 《财经法学》 2017年第4期92-111,共20页

行政裁量权的收缩是一个处于宪法和行政法结合部的问题。尽管此问题具有重大实践意义,但在学界未获充分重视。裁量收缩根源于事实和法律因素的结合作用。裁量收缩至行政机关的作为(或者以特定方式作为)和裁量收缩至行政机关的不作为(或... 行政裁量权的收缩是一个处于宪法和行政法结合部的问题。尽管此问题具有重大实践意义,但在学界未获充分重视。裁量收缩根源于事实和法律因素的结合作用。裁量收缩至行政机关的作为(或者以特定方式作为)和裁量收缩至行政机关的不作为(或者不以特定方式作为)存在显著区别。对于裁量收缩问题必须采取一种严格主义的立场。只有在若无裁量的收缩防卫性基本权或者宪法上的保护义务无法在最低限度上得到保障的情形中,裁量的收缩才是正当的。有观点认为,在警察法和公共秩序法中,侵害达到中等程度之时,裁量收缩至零便可成立,甚至认为,在建设法规制的特定种类的情形中,裁量收缩至零是常态。本文作者驳斥了上述观点。 展开更多

关键词 裁量规范 裁量收缩(至零) 事实因素 法律因素 最低限度

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自动驾驶汽车的紧急避险权 被引量：6

16

作者 樊文(译) 《中国应用法学》 2019年第4期174-185,共12页

自动驾驶汽车的发展让紧急避险权获得了一个新的视角。本文讨论了自动驾驶汽车的紧急避险权的相关案例,并就其合法化和免责问题提出了若干解决方案。

关键词 自动驾驶 紧急避险 合法化 免责

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信义法的经济结构

17

作者 罗伯特.H.斯蒂科夫 陈大创 《研究生法学》 2013年第5期143-150,共8页

绪论 此次“21世纪的信义法”研讨会为重温信义法的经济分析理论提供了适当的时机。距库特、弗里德曼（于1991年）和伊斯特布鲁克、费雪尔（于1993年）发表对信义法进行经济分析的开创性论文，已过去将近二十年，这两篇文章共同为当今... 绪论 此次“21世纪的信义法”研讨会为重温信义法的经济分析理论提供了适当的时机。距库特、弗里德曼（于1991年）和伊斯特布鲁克、费雪尔（于1993年）发表对信义法进行经济分析的开创性论文，已过去将近二十年，这两篇文章共同为当今通行的信义法经济和合同模型奠定了基础。 展开更多

关键词 经济结构 义法 21世纪 弗里德曼 经济分析 开创性 费雪

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结构化法学方法论论纲及其在宪法学上的展开

18

作者 《高等学校文科学术文摘》 2023年第5期213-213,共1页

德国法学方法论的主导传统是萨维尼解释方法与制定法实证主义相结合的产物。这一传统使德国宪法裁判实践和方法论学说落人实用主义的白。为克服由此而造成的法的具体化作业在论证水准、论证透明度方面的弱点。

关键词 法学方法论 萨维尼 宪法学 法实证主义 实用主义 法的具体化 结构化 透明度

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德国、英美和中国刑事诉讼中基于合意的案件处置

19

作者 王芳凯(译) 《刑事法评论》 2023年第1期512-524,共13页

借助比较法研究方法,本文以德国、英美和中国刑事诉讼中基于合意的案件处置制度为素材,揭示了基于合意的案件处置制度在世界范围内兴盛发展的现象与原因。然而,这些类似制度也隐藏了一系列的缺陷,特别是国家可以利用信息优势促使被告人... 借助比较法研究方法,本文以德国、英美和中国刑事诉讼中基于合意的案件处置制度为素材,揭示了基于合意的案件处置制度在世界范围内兴盛发展的现象与原因。然而,这些类似制度也隐藏了一系列的缺陷,特别是国家可以利用信息优势促使被告人作出同意决定、消除被告人在审判中所获得的大多数程序性保护等。但本文并不建议简单地废除辩诉交易,而是提出合意程序的若干要素以控制风险,具体包括:要求毫不含糊的认罪;减少认罪折扣;确保准确的事实依据;公开;司法控制;试图达成协议失败后的审判;简单案件的简易审理。 展开更多

关键词 基于合意的案件处置 辩诉交易 比较法 合意程序的要素

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刑法未遂理论在德国的发展 被引量：20

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作者 托马斯.魏根特 樊文 《法学家》 CSSCI 北大核心 2006年第4期142-151,共10页

围绕"为什么处罚要处罚未遂行为"问题的讨论,在德国刑法学界已经有了两百年以上的历史。实际上,这个问题与刑罚目的理论、不法理论的基本问题有着紧密的关联,在这样的关联中清晰地展现未遂理论过去和现在的历史变化,有助于了... 围绕"为什么处罚要处罚未遂行为"问题的讨论,在德国刑法学界已经有了两百年以上的历史。实际上,这个问题与刑罚目的理论、不法理论的基本问题有着紧密的关联,在这样的关联中清晰地展现未遂理论过去和现在的历史变化,有助于了解未遂理论发展的历史脉络和当今的研讨状况,由此,推测其未来发展的可能方向和空间。 展开更多

关键词 未遂理论的历史 客观未遂理论 主观未遂理论 不能未遂

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